§ 2. Процессуальный порядок обыска

В соответствии с ч. 1 ст. 182 УПК РФ основанием для производства обыска является наличие у следствия достаточных данных полагать, что в каком-либо месте или у какого-либо лица могут находиться орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела.

Под «достаточными данными» понимается информация, содержащаяся в материалах уголовного дела, дающая с большой долей вероятности предполагать о возможности нахождения искомых объектов в конкретном месте.

При наличии такой закрепленной в материалах уголовного дела информации, лицо производящее, вправе принять решение о производстве данного следственного действия.

Целью обыска является обнаружение и изъятие веществ, предметов, документов, материальных ценностей, которые могут иметь значение для уголовного дела (ч. 1 ст. 182 УПК РФ). Обыск может производиться и в целях обнаружения разыскиваемых лиц и трупов (ч. 16 ст. 182 УПК РФ).

Процессуальный порядок обыска определяется общими правилами производства следственных действий (ст. 164 УПК РФ), а также соответствующими положениями статей 29, 165, 182, 184 УПК РФ следующего содержания:

обыск производится на основании постановления следователя;

обыск в жилище производится на основании судебного решения;

в случаях, не терпящих отлагательства, обыск в жилище может быть произведен без решения суда, то есть по постановлению следователя, с соблюдением требований закона, предусмотренных ч. 5 ст. 165 УПК РФ;

обыск производится в присутствии понятых (ч. 1 ст. 170 УПК РФ), исключения из данного правила возможны в случаях, предусмотренных ч. 3 ст. 170 УПК РФ;

при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск, либо совершеннолетние члены семьи, а также вправе присутствовать защитник либо адвокат того лица, в помещении которого производится обыск;

в необходимых случаях приглашаются специалист, переводчик, должностное лицо органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность, и другие лица, предусмотренные законом (ч. ч. 5, 7 ст. 164 УПК РФ);

следователь вправе запретить лицам, присутствующим при обыске, покидать место производства обыска, а также общаться друг с другом или иными лицами (в том числе, посредством средств связи и иных технических средств) до окончания обыска;

до начала обыска следователь предъявляет постановление о его производстве, а в случаях производства обыска по решению суда, — судебное решение, разрешающее его производство;

до начала обыска следователь предлагает добровольно выдать подлежащие изъятию вещества, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для дела. Если интересующие следователя предметы выданы добровольно и нет оснований опасаться сокрытия иных предметов, имеющих значение для уголовного дела, — следователь вправе не производить обыск;

при производстве обыска во всяком случае изымаются предметы и документы изъятые из свободного оборота и ограниченные в обороте (если лицо, у которого они обнаружены, не имеет на хранение, владение, пользование указанными предметами, документами);

при производстве обыска могут вскрываться любые помещения, если владелец отказывается их открыть;

личному обыску могут подвергаться лица, пребывающие в процессуальном статусе подозреваемого или обвиняемого (ч. 1 ст. 184 УПК РФ) и только лицом одного с ним пола (ч. 3 ст. 1884 УПК РФ);

понятые и специалисты, если они участвуют в личном обыске, должны быть одного пола с обыскиваемым;

по общему правилу, личный обыск производится по решению суда (п. 6 ч. 2 ст. 29 УПК РФ), исключение из данного правила возможны в случаях, предусмотренных ст. 93, ч. 5 ст. 165, ч. 2 ст. 184 УПК РФ;

в случае, если лицо подвергается личному обыску при задержании (ст. 93), при заключении его под стражу либо находясь в помещении (или ином месте), в котором производится обыск (ч. 2 ст. 184 УПК РФ), — постановление о личном обыске такого лица не выноситься;

при производстве обыска составляется протокол в соответствии с требованиями ст. ст. 166, 167 УПК РФ;

копия протокола обыска вручается обыскиваемому, лицу, в помещении которого был произведен обыск либо представителю соответствующей организации.

Кроме того, необходимо руководствоваться определением Конституционного Суда РФ от 08.11.2005 №439-0 из которого следует, что в силу п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», проведение следственных действий, включая производство всех видов обыска, в отношении адвоката (в том числе в жилых и служебных помещениях, используемых для осуществления адвокатской деятельности) допускается только по судебному решению.

Данное судебное решение должно отвечать требованиям законности, обоснованности и мотивированности. В нем должны быть указаны конкретный объект и данные, служащие основанием для его производства, с тем чтобы обыск не привел к получению информации о клиентах адвоката, которые не имеют непосредственного отношения к уголовному делу.

При производстве обыска в банках и иных кредитных организациях, необходимо учитывать позицию Конституционного Суда РФ, выраженную в определении от 19.01.2005 №10-0, из которого следует, что если при обыске в банке или иной кредитной организации предполагается (либо не исключается) изъятие предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан, то обыск в этом случае производится только по решению суда.

Приняв решение о производстве обыска, лицо производящее расследование должно определится с объектом, который будет подвергнут данному следственному действию (в нашем случае это помещение) и в зависимости от того, что это за помещение: жилище, учреждение, помещение занимаемое адвокатским образованием, банком или иной кредитной организацией, оно будет принимать меры по подготовке указанного следственного действия, которая в указанных случаях отличается по своему содержанию.

В случае производства обыска в жилище, помещении, занимаемом адвокатом или адвокатским образованием, банком или иной кредитной организацией, следователь должен вынести постановление о возбуждении ходатайства перед судом о производстве обыска в жилище, согласовать его с руководителем следственного органа и представить в суд в порядке, предусмотренном законом (ст. 165 УПК РФ). В случае необходимости производства обыска в ином помещении, следователь выносит постановление о производстве обыска от собственного имени.

Содержание постановления следователя о производстве данного, как и любого иного процессуального действия в последние годы получило очень большое значение в связи с появившейся у стороны защиты возможностью обжалования указанных решений в суде на предмет их законности и обоснованности.

Следственная и судебная практика свидетельствует, что данным правом сторона защиты пользуется особенно активно и подчас успешно, т.к. большое количество обжалованных защитой постановлений следователей признаются судами необоснованными, незаконными и, следовательно, подлежащими отмене, в связи с чем, нам представляется целесообразным остановиться на содержательной части указанного постановления.

Любое постановление следователя состоит из трех частей: вводной, описательно-мотивировочной и резолютивной. Как правило, составление вводной и резолютивной части каких-либо затруднений не вызывает. Что же касается описательно-мотивировочной части, то здесь следователи сталкиваются с определенными трудностями и в подавляющем большинстве случаев именно эта часть постановления становится предметом пристального изучения суда по жалобе стороны защиты.

Общепринято, начинать изложение описательно-мотивировочной части с описания времени, места, способа и иных обстоятельств совершенного преступления. После чего, лицо, составляющее данный документ, должно кратко и в тоже время ясно изложить основания для производства того или иного процессуального действия (в нашем случае — обыска) не раскрывая при этом источников получения имеющихся у следствия «достаточных данных».

Приведем пример. После описания фабулы совершенного преступления, например, квартирной кражи, следователь в качестве оснований производства обыска может указать следующее: «Допрошенный в качестве свидетеля Амбарцумян А. Т. показал, что похищенное у Горина И. А. имущество находится по месту жительства Зайцева Сергея Владимировича, проживающего по адресу: г. Энск, ул. Мира, д. 3, кв. 14.». Подобное изложение оснований для производства обыска представляется нам нежелательным по вполне очевидным причинам.

Здесь, с нашей точки зрения, достаточно изложить диспозицию ч. 1 ст. 182 УПК РФ — «в ходе производства расследования по делу у следствия появились основания полагать, что по месту жительства Зайцева Сергея Владимировича, проживающего по адресу: г. Энск, ул. Мира, д. 3, кв. 14 может находиться похищенное из квартиры Горина И. А. имущество». Такое изложение оснований, с одной стороны не раскроет данных следствия третьим лицам, которые будут знакомиться с указанным постановлением, а с другой стороны, решение о производстве обыска будет достаточным образом обосновано в постановлении и, в случае необходимости, подтверждены в суде (в нашем случае протоколом допроса Амбарцумяна А. Т.).

После вынесения постановления о возбуждении ходатайства перед судом о производстве обыска, например, в жилище, следователь, в соответствии с требованием ч. 4 ст. 39 УПК РФ должен получить согласие у соответствующего руководителя следственного органа, после чего подготовить материалы для получения судебного решения по возбужденному ходатайству о производстве следственного действия.

По сложившейся следственной и судебной практике каждый документ в таких материалах должен быть скреплен подписью лица его составившего, и заверен гербовой печатью; материалы должны быть сшиты, пронумерованы, а также иметь опись подписанную следователем.

Практика выработала и примерный перечень документов уголовного дела, которые направляются в суд в качестве обоснования заявленного следствием ходатайства о производстве обыска. Он обусловлен уникальными в каждом конкретном случае обстоятельствами конкретного уголовного дела. Помимо постановления следователя о возбуждении перед судом ходатайства о производстве обыска входят документы, подтверждающие факт наличия возбужденного уголовного дела, определяющие перечень искомого, содержащие «достаточные данные» для производства обыска в конкретном месте у конкретного лица, а также данные о том, где лицо, у которого планируется проведение обыска, проживает.

После подготовки и соответствующего оформления указанных материалов, они с сопроводительным письмом направляются в суд, где ходатайство следователя рассматривается по-существу. По результатам его рассмотрения суд выносит постановление о производстве обыска в жилище или отказывает в удовлетворении заявленного ходатайства.

Эффективность обыска во многом зависит от степени подготов­ленности следователя к его производству. Подготовка к обыску включает в себя следующие элементы:

определение задач и целей обыска;

анализ сведений об искомых объектах;

изучение сведений о лицах, у которых будет производиться обыск;

изучение помещений и участков местности, где должен быть произведен обыск;

определение времени для производства обыска;

комплектование и инструктаж следственно — оперативной группы, формируемой для производства обыска;

принятие мер к обеспечению следственно — оперативной группы необходимыми научно-техническими средствами и транспортом.

Для того, чтобы получить ответ на вопрос «что искать?», надо иметь максимально полное представление о признаках и свойствах искомого предмета. Перед обыском следователю необходимо выяснить о нем: внешний вид, размеры, вес, форму, объем, материал изготовления, плотность, консистенцию и другие свойства, индивидуальные особенности, возможные изменения признаков или свойств предмета, его назначение и ценность для прячущего. Эти и другие необходимые сведения следователь может получить из протокола осмотра места происшествия, показаний потерпевших и свидетелей и других лиц (самого обвиняемого, его соучастников, родственников и др.), разъяснений и заключений экспертов; данных, полученных в результате оперативно-розыскной деятельности.

Необходимым элементом подготовки является изучение лиц, у которых предполагается произвести обыск. О них собираются следующие сведения: возраст, профессия, специальные навыки и род занятий; образ жизни, особенности поведения в быту и на работе; склонности и увлечения (например, склонность к злоупотреблению спиртными напитками, наркотиками или к азартным играм, увлечения коллекционированием, спортом, радиолюбительством, охотой, рыбной ловлей); состав семьи, отношения в семье и с соседями (или с сотрудниками по месту работы); повседневный распорядок в семье или режим на работе; знакомства и связи (в частности, с преступной средой); наличие в прошлом судимостей, привлечения к уголовной ответственности без осуждения, приводов (так, выяснение, что в прошлом это лицо уже подвергалось обыскам, позволяет учитывать наличие у него преступного опыта, а знание его поведения при обысках, в частности, склонность к оказанию сопротивления, к устройству тайников, способствует правильному выбору тактических приемов организации и проведения обысков).

Выяснение всех указанных вопросов важно для результативного проведения обыска. Так, например, знание характера профессии и специальных навыков обыскиваемого в ряде случаев позволяет определить, где искать предметы, подлежащие обнаружению.

При подготовке к обыску помещений необходимо установить:

местонахождение помещения (точный адрес, расположение на местности и подступы к нему); характер здания (количество этажей, планировку его комнат и подсобных помещений, конструктивные особенности, условия эксплуатации помещения); количество и состав лиц, постоянно или временно проживающих в помещении или работающих в нем; взаимоотношения людей, пребывающих в помещение, их образ жизни и распорядок дня; количество выходов и входов, наличие окон, чердачных и подвальных помещение, хозяйственных построек, сторожевых собак; наличие телефонных аппаратов и их дислокацию, систему запоров, охранной сигнализации; расположение мебели; факт производства ремонтов, их время и объем ремонтных работ; наличие электрических и механических звонков, других средств оповещения о приходе (при этом очень важно выяснить, пользуются ли лица, проживающие в помещении или приходящие к ним, условным оповещением –определенным количеством звонков или стуков, их частоту, продолжительность).

Ответы на эти и другие вопросы можно получить из показаний осведомленных лиц, материалов оперативно-розыскной деятельности, из документации домоуправлений и комму­нальных отделов местной администрации (планов зданий и сооружений, поэтажных планов, проектно – сметной документации, инвентаризационных материалов.

Важным элементом подготовки к обыску является выбор времени его производства. Под временем производства обыска понимается:

а) определении этапа, на котором нужно провести обыск; б) выбор времени суток для производства обыска; в) установление его продолжительности.

Определение этапа расследования, на котором целесообразно провести обыск, происходит с учетом характера преступления, конкретной следственной ситуации и особенностей расследования. Как поспешность, так и промедление с обыском могут вызвать осложнения в расследовании.

Одним из важнейших условий успешного проведения обыска является его внезапность, что предполагает строгое соблюдение следственной тайны. В некоторых случаях производство обыска целесообразно отложить по тактическим соображениям, например, если есть данные о том, что в определенный день и в определенное время должны доставить и спрятать похищенные ценности.

Наиболее удобным временем для начала обыска чаще всего является раннее утро. К преимуществам этого времени следует отнести то, что лица, производящие обыск, приступают к нему со свежими силами и имеют впереди достаточно времени для поиска. В это время наиболее затруднено противодействие обыскиваемых, наиболее легок доступ на обыскиваемый объект и наиболее доступно искомое.

При выборе момента производства обыска надо также учитывать данные о личности обыскиваемого, его образе жизни и распорядке дня. Желательно избирать для проведения обыска такой день и час, когда искомые предметы находится на месте, а также, по отдельным категориям дел, когда обыскиваемый занимается противоправной деятельностью и его возможно захватить с поличным (например, фальшивомонетчик занимается изготовлением поддельных денег, радиохулиган выходит в эфир).

Ответственным этапом подготовки к обыску является комплектование следственно — оперативной группы, формируемой для производства обыска, и инструктаж ее членов.

Состав следственно — оперативной группы определяется, исходя из целей и обстановки, в которой будет происходить обыск. В ее состав обычно входят как обязательные, так и факультативные участники. Хотя количественный состав группы, комплектуемой для производства обыска, практически неограничен, она должна быть компактна и сформирована только из необходимых людей.

Понятые могут подбираться как до прибытия на место обыска, так и на месте его производства. К их подбору нужно подходить с осторожностью, чтобы в числе их не оказались лица, заинтересованные в исходе дела. Количество понятых определяется в зависимости от расположения и характера обыскиваемых объектов. Так, например, если помещение, в котором производится обыск, состоит из нескольких изолированных комнат, которые необходимо обыскивать одновременно, каждого обыскивающего должны сопровождать не менее двух понятых.

Привлечение специалистов к производству обыска может преследовать следующие цели: применение научно-технических средств, в частности поисковых приборов (переносной рентгеновской установки, металлоискателей, прибора для обнаружения трупов) для выявления скрытых объектов и тайников; применение сложных научно-технических средств для фиксации хода и результатов обыска (видеозаписи, киносъемки); выполнение поручений, требующих специальных познаний и навыков; распознавание с их помощью действительной сущности тех или иных предметов (например, товароведов для отбора предметов одежды кустарного или промышленного производства; ювелира — для отыскания драгоценных камней); определения возможных мест сокрытия искомых предметов и ценностей; консультации по вопросам соблюдения правил безопасности (например, при обыске энергетических сооружений, при обращении со взрывчатыми иди ядовитыми веществами и др.); рекомендации по способам изъятия найденных предметов и оказание практической помощи по их изъятию, упаковке и транспортировке.

При личном обыске специалист — криминалист помогает обнаружить на одежде и обуви подозреваемого следы его пребывания на месте преступления. Судебный медик (или иной врач) необходим для обнаружения и извлечения объектов, упрятанных в естественных полостях человеческого тела, а также под бинтами и гипсовыми повязками. Участие медицинского работника в обыске целесообразно, помимо этого, в случаях, когда в обыскиваемом помещении находятся больной человек или младенец. Следственная практика знает немало примеров, свидетельствующих о том, что преступники прячут ценности и иные объекты в постели больного, в пеленках грудного ребенка и других местах.

Кроме того, встречаются случаи, когда обыскиваемые или их родственники симулируют потерю сознания, припадки и другие болезненные явления. В этих случаях перемещение больных лиц с места, которое надлежит обыскать, осмотр пеленок ребенка, определение состояния здоровья присутствующих и оказание им, в случае необходимости, квалифицированной помощи, должен осуществлять медицинских работник.

При инструктаже членов следственно — оперативной группы разъясняются цели обыска, права и обязанности присутствующих (в частности, понятых и специалиста), конкретные действия каждого участника, что и где надо искать, основные признаки искомого, как необходимо поступить, если возникнет непредвиденная ситуация. Все участники группы должны отчетливо сознавать, что следователь является руководителем следственно-оперативной группы и все их поступки должны согласовываться с ним. Если сведения о местонахождении искомых объектов были получены оперативным путем, необходимо предпринять меры, чтобы не расшифровать источник сведений.

В ходе подготовки к производству обыска нужно продумать вопрос об обеспечении следственно — оперативной группы техническими средствами. Круг их весьма широк. Сюда относятся: следственные портфели или чемоданы и иные комплекты научно-технических средств, инструменты, осветительные приборы, измерительные средства, фото- и видеоаппаратура, приспособления для вычерчивания планов и схем, поисковые приборы.

Все они, начиная от простейших технических средств и заканчивая сложной поисковой техникой, играют немаловажную роль в отыскании запрятанных предметов и ценностей. Кроме того, следователю надо позаботиться о транспорте, который понадобится для прибытия группы к месту обыска и транспортировки к месту производства следствия отыскиваемого, если он задерживается или находится под стражей, а также изъятых в результате обыска предметов.

_________________________

Глава 18. Организация и производство обыска

§ 2. Процессуальный порядок обыска

§ 3. Тактика обыска

К содержанию

§ 2. Процессуальный порядок обыска: 1 комментарий
  1. Лев

    Скажите пожалуйста как судья могла признать производство обыска в жилище законным если в нем не участвовал ни сам хозяин, ни кто-либо из членов его семьи? С протоколом обыска никто не был ознакомлен, а там в ходе обыска были изъяты наркотики и за это сейчас хозяин жилища осужден к реальному сроку. На момент проведения обыска хозяин жилища находился в полиции и ничего незнал об обыске ни до него, ни после него. Сотрудникам полиции ничто ге мешало обеспечить участие хозяина в обыске

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code