§ 1. Взаимодействие следователя с защитником

По смыслу гл. 7 УПК РФ защитник относится к участникам уголовного судопроизводства со стороны защиты и в соответствии с ч. 1 ст. 49 УПК РФ является лицом, осуществляющим защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых, оказывающим им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Таким образом, защитник, как участник уголовного судопроизводства, вовлекается в уголовный процесс при появлении подозреваемого или обвиняемого.

Анализируя предложенное законодателем понятие «защитник», следует обратить внимание, что закон регулирует сферу деятельности указанного участника нормами УПК РФ, подчеркивая тем самым, что их соблюдение является для него обязательным.

Под оказанием юридической помощи защитником на этапе предварительного расследования понимают деятельность, направленную на разъяснение подозреваемому, обвиняемому сущности подозрения, обвинения, прав и обязанностей, оказание содействия в реализации прав, предостережение от ошибок и иных нежелательных действий.

В соответствии с ч. 1 ст. 48 Конституции Российской Федерации каждому гарантируется право на получение квалифицированной юридической помощи. По мнению законодателя, квалифицированную юридическую помощь могут оказать только адвокаты, поэтому в законе конкретизировано, что в качестве защитника в досудебных стадиях уголовного процесса участвуют только адвокаты.

Характеризуя процессуальный статус защитника, определяя его роль и место в уголовном судопроизводстве, следует остановиться не только на уголовно-процессуальных нормах, регламентирующих совокупность прав и обязанностей данного участника, но и на положениях Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ, являющегося правовой основой формирования адвокатуры и организации ее деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокатом является лицо, получившее в установленном Федеральным законом порядке статус адвоката и право осуществлять адвокатскую деятельность. Адвокат является независимым профессиональным советником по правовым вопросам.

Порядок приобретения и прекращения статуса адвоката регламентируется в главе третьей указанного нормативного акта.

По смыслу ч. 1 ст. 9 данного Федерального закона статус адвоката в Российской Федерации вправе приобрести лицо, имеющее высшее юридическое образование либо ученую степень по юридической специальности. Лицо, претендующее на приобретение указанного статуса, должно иметь стаж работы по юридической специальности не менее двух лет или пройти стажировку в адвокатском образовании от одного года до двух лет. Примечательно, что законом установлено требование, согласно которому у тех лиц, высшее юридическое образование которых является впервые полученным высшим профессиональным образованием, стаж работы по юридической специальности исчисляется с момента окончания данного образовательного учреждения.

Решение о присвоении статуса адвоката принимает квалификационная комиссия при адвокатской палате субъекта Российской Федерации (квалификационная комиссия) по результатам сдачи претендентом квалификационного экзамена, который включает в себя тестирование и устное собеседование. Статус адвоката присваивается претенденту на неопределенный срок, не ограниченный предельным возрастом.

Получение статуса адвоката и членство в адвокатской палате устанавливаются со дня принятия присяги.

Лицо, получившее статус адвоката, регистрируется в реестре адвокатов субъекта Российской Федерации (региональном реестре) территориальным органом юстиции, который ежегодно (не позднее 1 февраля) направляет копию реестра в адвокатскую палату. Об изменениях в региональном реестре территориальный орган юстиции обязан информировать адвокатскую палату в десятидневный срок.

Претенденту, получившему статус адвоката, территориальным органом юстиции выдается удостоверение, которое является документом, подтверждающим статус адвоката.

Адвокат, принявший решение об изменении членства в адвокатской палате одного субъекта Российской Федерации на членство в адвокатской палате другого субъекта, обязан уведомить об этом совет адвокатской палаты, членом которой он является. Совет, в свою очередь, в десятидневный срок со дня получения уведомления адвоката, информирует об этом территориальный орган юстиции, который исключает сведения об адвокате из регионального реестра в течение месяца со дня получения уведомления совета. Здесь важно обратить внимание, что адвокат обязан сдать свое удостоверение в территориальный орган юстиции, взамен которого получает   документ, подтверждающий статус адвоката, в котором указывается дата внесения сведений об адвокате в региональный реестр и дата исключения сведений о нем из регионального реестра. В месячный срок со дня исключения сведений из регионального реестра, адвокат уведомляет об этом заказным письмом совет адвокатской палаты субъекта Российской Федерации, членом которой он намерен стать. Совет адвокатской палаты также в месячный срок со дня получения от адвоката соответствующего уведомления проверяет сведения об адвокате, выносит решение о его приеме в члены адвокатской палаты, о чем уведомляет территориальный орган юстиции и адвоката. Территориальный орган юстиции вносит сведения об адвокате в региональный реестр и выдает адвокату новое удостоверение.

Таким образом, в определенных случаях документом, подтверждающим статус адвоката, может быть не только удостоверение адвоката, но и временный документ, выданный территориальным органом юстиции на период перехода адвоката из адвокатского образования одного субъекта Российской Федерации – в другой.

В ст. 17 упомянутого Федерального закона содержится исчерпывающий перечень оснований прекращения статуса адвоката, к числу которых, в частности, относятся: личное заявление о прекращении статуса адвоката, смерть адвоката или вступление в законную силу решения суда об объявлении его умершим, а также ряд других, свидетельствующих о действиях адвоката, противоречащих требованиям указанного нормативного акта.

Адвокат может принадлежать к одному из предусмотренных в Федеральном законе адвокатских образований, которыми являются: адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация.

Адвокатский кабинет вправе учредить адвокат, принявший решение осуществлять адвокатскую деятельность индивидуально. Об учреждении адвокатского кабинета он информирует совет адвокатской палаты.

Адвокат, отдавший предпочтение данной форме адвокатского образования, обязан обеспечить связь с советом адвокатской палаты, вести документацию, где, в частности, фиксировать соглашения об оказании юридической помощи, заключенные между адвокатом и доверителем, открывать в соответствии с законодательством счета в банке, иметь печать, штампы, бланки с адресом и наименованием адвокатского кабинета, содержащими указание на субъект Российской Федерации, на территории которого он учрежден.

Коллегию адвокатов учреждают два и более адвокатов, зафиксированных в одном региональном реестре, на основании устава и учредительного договора. Учредительный договор содержит условия и порядок участия в деятельности коллегии, права и обязанности учредителей, порядок и условия приема в коллегию новых адвокатов и выхода учредителей из ее состава.

Устав должен содержать сведения о месте нахождения коллегии, предмете и целях деятельности коллегии адвокатов и ряд других, предусмотренных в ч. 5 ст. 22 указанного Федерального закона. Важно отметить, что требования учредительного договора и устава обязательны для исполнения учредителями.

Нотариально заверенные копии учредительного договора и устава коллегии направляют в совет адвокатской палаты. Коллегия адвокатов проходит государственную регистрацию и, как юридическое лицо, заносится в единый государственный реестр юридических лиц.

Коллегия адвокатов обязана уведомлять адвокатскую палату об изменениях состава адвокатов – членов коллегии адвокатов.

Коллегия адвокатов вправе создавать филиалы, как на территории Российской Федерации, так и на территории иностранного государства, если это предусмотрено законодательством иностранного государства. Указанные формирования подлежат регистрации в региональных реестрах (соответственно в региональном реестре того субъекта Российской Федерации, на территории которого создан филиал либо в региональном реестре того субъекта Российской Федерации, на территории которого учреждена коллегия адвокатов).

Соглашения об оказании юридической помощи заключаются между адвокатом и доверителем и регистрируются в документации коллегии адвокатов. Следует подчеркнуть, что каждый адвокат из членов коллегии несет профессиональную персональную ответственность перед своим доверителем, является независимым при исполнении его поручения.

Адвокатское бюро организуется на основании партнерского договора двумя и более адвокатами. В основе партнерского договора лежит соглашение о том, что адвокаты-партнеры обязуются объединить свои усилия для оказания юридической помощи от имени всех партнеров. Партнерский договор является документом, который содержит конфиденциальную информацию и не предоставляется для государственной регистрации адвокатского бюро.

К числу обязательных положений партнерского договора относятся: срок действия данного договора, порядок принятия решений партнерами.

Общее руководство адвокатским бюро осуществляет управляющий партнер, порядок избрания и компетенция которого определяются партнерским договором.

Каждому из партнеров выдается доверенность на заключение соглашений с доверителями об оказании юридической помощи, которая осуществляется от имени всех партнеров. В необходимых случаях доверенности содержат сведения об ограничении компетенции того или иного партнера, заключающего соглашения и сделки с доверителями и третьими лицами. Ограничения компетенции партнеров в обязательном порядке доводятся до сведения лиц, заинтересованных в оказании юридической помощи.

При исполнении поручения доверителя адвокат-партнер независим и несет персональную ответственность за качество юридической помощи.

Юридическая консультация формируется адвокатской палатой в случае, если на территории одного судебного района общее число адвокатов во всех адвокатских образованиях составляет менее двух на одного федерального судью.

Адвокатская деятельность осуществляется на основе соглашения между адвокатом и доверителем, которое представляет собой гражданско-правовой договор, заключаемый в простой письменной форме.

В качестве защитника доверителя в уголовном судопроизводстве адвокат может выступать как на возмездной основе (при заключении соглашения между сторонами), так и по назначению. Размер вознаграждения адвокату в последнем случае определяется Правительством Российской Федерации, а размер дополнительного вознаграждения, выплачиваемого за счет средств адвокатской палаты адвокату, участвующему в качестве защитника в уголовном судопроизводстве по назначению органов предварительного следствия за оказание юридической помощи гражданам Российской Федерации бесплатно и порядок его выплаты ежегодно устанавливается собранием (конференцией адвокатов).

Защитник допускается к участию в уголовном деле в предусмотренный уголовно-процессуальным законом момент при наличии удостоверения адвоката, ордера соответствующего адвокатского образования и при отсутствии оснований для отвода, перечисленных в гл. 9 УПК РФ (известных на момент решения вопроса о допуске к участию в деле).

Ордер выписывается на исполнение конкретного поручения и имеет установленную форму, утвержденную федеральным органом юстиции.

С момента допуска к участию в уголовном деле в качестве защитника, на адвоката распространяются положения гл. 2 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» и соответствующие нормы Уголовно-процессуального кодекса.

Полномочия защитника регламентируются в непосредственно адресованной данному участнику уголовного процесса ст. 53 УПК РФ, а также в иных процессуальных нормах, предусматривающих порядок реализации прав и обязанностей подозреваемым и обвиняемым.

В соответствии с п. 3 ч. 4 ст. 46 УПК РФ подозреваемый имеет право на свидания с защитником наедине и конфиденциально с момента, предшествующего первому допросу.

Обвиняемый имеет право на свидания с защитником наедине и конфиденциально с момента, предшествующего первому допросу без ограничения их числа и продолжительности. Указанное положение содержится в п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ.

Предусмотренная законом возможность свидания с защитником является важной гарантией обеспечения прав и законных интересов подозреваемого и обвиняемого, так как в ходе оказания юридической помощи доверителю разъясняется сущность подозрения или обвинения, последствия совершенных им действий, вырабатывается позиция защиты, разрабатывается тактика поведения в ходе уголовного судопроизводства, даются различные консультации.

Защитник наделен широким кругом прав по собиранию доказательств, необходимых для оказания доверителю юридической помощи.

Так, в соответствии с ч. 3 ст. 86 УПК РФ он вправе получать предметы, документы и иные сведения, опрашивать лиц с их согласия, истребовать различные справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных организаций и объединений, которые обязаны представлять запрашиваемые защитником документы.

Защитник вправе присутствовать при предъявлении обвинения, а также участвовать в следственных действиях, производимых с участием подозреваемого или обвиняемого, знакомиться с основными процессуальными документами, затрагивающими права и законные интересы доверителя. К ним, в частности относятся: постановление о применении меры пресечения, протоколы следственных действий, документы, которые предъявлялись или должны предъявляться обвиняемому, подозреваемому.

Защитник подписывает ходатайство подозреваемого, обвиняемого о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, которое подается указанными участниками на имя прокурора, присутствует при составлении досудебного соглашения о сотрудничестве между сторонами обвинения и защиты, участвует в судебном заседании в отношении подсудимого, с которым заключено досудебное соглашение о сотрудничестве

Широкий круг полномочий предоставлен защитнику на завершающих этапах предварительного расследования. Так, он совместно с доверителем либо самостоятельно вправе знакомиться со всеми материалами уголовного дела, выписывать необходимые сведения в любом объеме, использовать технические средства для снятия копий с материалов уголовного дела.

Право заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на действия (бездействие) и решения должностных лиц, участвовать в их рассмотрении судом – неотъемлемая часть процессуального статуса защитника.

Закон предусматривает участие защитника не только на этапе предварительного расследования, но и в суде первой инстанции, апелляционной (при производстве у мирового судьи), кассационной, надзорной, а также при рассмотрении вопросов, связанных с исполнением приговора, при возобновлении производства по уголовному делу ввиду новых или вновь открывшихся обстоятельств.

Предоставляя защитнику значительный объем полномочий, закон налагает на него и обязанности. По смыслу ст. 6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», регламентирующей полномочия адвоката, защитник не вправе занимать по делу такую правовую позицию, которая противоречит воле доверителя, за исключением случаев, когда адвокат убежден в наличии самооговора с его стороны.

Кроме того, он не вправе делать публичные заявления о доказанности вины доверителя, разглашать без его согласия сведения, которые стали известны защитнику в связи с оказанием доверителю юридической помощи. Закон запрещает негласное сотрудничество адвоката с органами, осуществляющими оперативно-розыскную деятельность.

Адвокат не вправе разглашать данные предварительного расследования, которые стали ему известны в связи с осуществлением защиты.

Обвиняемый и подозреваемый могут иметь нескольких защитников, в то же время, как следует из содержания ч. 6 ст. 49 УПК РФ, одно и то же лицо не может осуществлять защиту нескольких подозреваемых или обвиняемых при наличии противоречий в их интересах.

Кроме того, защитник обязан использовать любые законные средства и методы для оказания юридической помощи подзащитному. Адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).

Характеризуя процессуальное положение защитника в уголовном судопроизводстве, следует обратить внимание на его процессуальную самостоятельность. Указанного участника процесса нельзя отождествлять с доверителем либо с лицом, его подменяющим. Он обязан принимать во внимание доводы подзащитного о сущности подозрения или обвинения, о его отношении к содеянному и к позиции защиты, но при этом окончательную линию защиты, а также тактику ее осуществления определяет самостоятельно. При наличии принципиальных разногласий в позиции защитника и доверителя, последний имеет право в любой момент судопроизводства отказаться от услуг конкретного защитника.

Такова в общих чертах характеристика процессуального статуса защитника в уголовном процессе, особенности которого определяют деятельность по взаимодействию следователя с указанным участником уголовного судопроизводства, которое условно  можно  разделить на три этапа:

допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника;

взаимодействие при выполнении следственных и иных процессуальных действий в ходе расследования преступления;

взаимодействие на этапе окончания предварительного расследования.

По общему правилу взаимодействие следователя с защитником начинается с момента его допуска к участию в деле.

Вместе с тем, элементы взаимодействия можно наблюдать и до указанного этапа. Это происходит в случаях обеспечения участия защитника по назначению (ч. ч. 2–4 ст. 50 УПК РФ). Следует обратить внимание, что при невозможности явки конкретного названного подозреваемым или обвиняемым защитника в течение 5 суток и необходимости проведения следственных (процессуальных) действий с участием другого, к материалам уголовного дела должны быть приобщены соответствующие документы, подтверждающие факт невозможности явки для выполнения функции защиты лица, названного подозреваемым или обвиняемым.

Это важно для последующего решения вопроса об обеспечении следователем права заинтересованных участников на защиту.

Допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника предполагает проверку надлежащих документов, свидетельствующих о реальной возможности осуществления им функции защиты подозреваемого или обвиняемого.

Следователь обязан ознакомиться с удостоверением адвоката, ордером соответствующего адвокатского образования, свидетельствующим о наличии поручения на оказание определенных услуг, а также сверить документы, удостоверяющие личность адвоката, с данными реестра территориального органа юстиции, подтверждающими статус адвоката.

Как показывает практика, некоторые органы предварительного расследования  имеют копии региональных реестров адвокатов.

Таким образом, допуск адвоката к участию в деле в качестве защитника следователь осуществляет в предусмотренный законом момент при предъявлении адвокатом удостоверения, ордера соответствующего адвокатского образования, который выдается на исполнение конкретного поручения, и при отсутствии оснований для отвода, перечисленных в
ст.72  УПК РФ.

Определяя момент допуска защитника к участию в деле, следователь руководствуется ст. 49 УПК РФ.

При привлечении лица в качестве обвиняемого, участие защитника предусмотрено с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого (п. 1 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

При возбуждении уголовного дела в отношении конкретного лица защитник участвует в уголовном деле с момента возбуждения уголовного дела. Здесь следует иметь в виду, что моментом возбуждения уголовного дела является момент вынесения постановления о возбуждении уголовного дела, оформленного в соответствии с законом. Ст. 146 УПК РФ содержит положения, регламентирующие порядок возбуждения уголовного дела, в соответствии с которыми уголовное дело возбуждается руководителем следственного органа, следователем (а также органом дознания, дознавателем) при наличии повода и основания в пределах установленной законом компетенции.

Далее, как следует из содержания ст. 49 УПК РФ, защитник участвует в уголовном деле   при появлении  следующих оснований.

При задержании лица по подозрению в совершении преступления в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ.

Перечень оснований задержания подозреваемого, указанный в ст. 91 УПК РФ,  следует считать исчерпывающим.

В теории уголовного процесса и в практике реализации уголовно-процессуальных норм актуальным и спорным является вопрос об определении момента фактического задержания.

Согласно  п. 15 ст. 5 УПК РФ моментом фактического задержания следует признавать момент производимого в порядке, установленном Уголовно-процессуальным законом, фактического лишения свободы передвижения лица, подозреваемого в совершении преступления.

В свою очередь, установленным законом порядком фактического лишения свободы передвижения лица следует считать требования ст. 92 УПК РФ, в соответствии с которыми после доставления подозреваемого в орган дознания или к следователю в срок не более трех часов должен быть составлен протокол задержания, где делается отметка о том, что подозреваемому разъяснены его права, предусмотренные ст. 46 УПК РФ, в том числе, право иметь защитника.

Составлению протокола предшествует возбуждение уголовного дела. Протокол задержания по подозрению в совершении преступления следует рассматривать в качестве юридического основания задержания лица по подозрению в совершении преступления, а момент его составления в предусмотренной законом процессуальной форме – моментом фактического задержания.

При применении к подозреваемому меры пресечения в виде заключения под стражу в соответствии со ст. 100 УПК РФ (до предъявления обвинения).

В соответствии с данной нормой, в исключительных случаях, с учетом конкретных обстоятельств дела (тяжести совершенного преступления, данных о личности, возраста, состояния здоровья, семейного положения, рода занятий )  при наличии оснований полагать, что лицо может скрыться от следствия или суда, продолжать преступную деятельность, препятствовать расследованию преступления и установлению истины по делу, к нему может быть применена одна из мер пресечения, предусмотренных в ст. 98 УПК РФ, в том числе и заключение под стражу, до предъявления обвинения.

В этом случае лицо приобретает процессуальный статус подозреваемого и имеет право на защитника. Срок пребывания его в указанном процессуальном положении по общему правилу – 10 суток, а в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 100 УПК РФ, – 30 суток, в течение которых ему обязаны предъявить обвинение в установленном законом порядке, а при невозможности решения данного вопроса в указанный срок, мера пресечения отменяется. Как следует из содержания ст. 100 УПК РФ, в указанные 10 суток (или 30 суток) включается и срок задержания данного лица в качестве подозреваемого (если задержание имело место).

Процессуальный порядок избрания меры пресечения в виде заключения под стражу регламентируется ст. 108 УПК РФ. Решение о заключении под стражу принимается судьей районного или военного суда соответствующего уровня на основании постановления о возбуждении ходатайства об избрании в качестве меры пресечения заключение под стражу, вынесенного следователем с согласия руководителя следственного органа, а дознавателем  с согласия прокурора.

Указанная мера пресечения избирается судьей и оформляется постановлением, начало применения которого и надлежит рассматривать в качестве момента заключения под стражу (ч.9 ст.109 УПК РФ).

В соответствии с п. 3-1 ч. 3 ст.49 УПК РФ  моментом допуска защитника к участию в деле является момент вручения уведомления о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном статьей 223-1 УПК РФ. Данное основание допуска защитника к участию в деле может иметь место при производстве  расследования в форме дознания.

Кроме того, законом предусмотрено участие защитника с момента объявления лицу, подозреваемому в совершении преступления, постановления о назначении судебно-психиатрической экспертизы (п. 4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ), а также с момента начала осуществления иных мер процессуального принуждения или иных процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления (п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ).

Закон содержит широкий круг мер уголовно-процессуального принуждения, которые регламентированы в гл. 14 УПК РФ, а к числу процессуальных действий, затрагивающих права и свободы лица, можно отнести неограниченный круг действий должностных лиц: обыск, осмотр, выемку, освидетельствование, получение образцов для сравнительного исследования и так далее.

Осуществляя процесс доказывания в ходе расследования преступления, следователь постоянно выполняет предусмотренные законом процессуальные действия, которые могут быть так или иначе связаны с процессуальным принуждением, затрагивают права и свободы лица, подозреваемого в совершении преступления.

Из содержания анализируемой процессуальной нормы усматривается, что, отказавшись от защитника в случаях, предусмотренных в п.п. 2–4 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, подозреваемый в любой момент расследования может вернуться к реализации права иметь защитника.

В этой связи редакция п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ требует уточнений, так как закон не содержит ответа на ряд закономерных вопросов:

следует ли разъяснять подозреваемому, ранее отказавшемуся от защитника, право воспользоваться услугами защитника в ситуации, предусмотренной в п. 5 ч. 3 ст. 49 УПК РФ, то есть  перед началом осуществления каждого из процессуальных действий, так или иначе затрагивающих его права и свободы;

каков процессуальный порядок оформления решений, принимаемых в рамках осуществления подозреваемым права воспользоваться помощью     защитника в ситуации, предусмотренной п.5 ч.3 ст.49 УПК РФ.

Необходимо отметить, что на практике следователи идут по пути однократного разъяснения подозреваемому права иметь защитника либо при ознакомлении с протоколом задержания в соответствии с требованиями ст. 92 УПК РФ, либо до начала допроса по правилам ч. 1 ст. 189,
ч. 5 ст. 164 УПК РФ.

Своевременное предоставление подозреваемому, обвиняемому защитника важно для оценки результатов процесса доказывания. В соответствии с п. 1 ч. 2 ст. 75 УПК РФ показания подозреваемого, обвиняемого, данные в ходе досудебного производства по уголовному делу в отсутствие защитника, включая случаи отказа от защитника, и не подтвержденные ими в суде, относятся к числу недопустимых доказательств, которые  не имеют юридической силы и не могут быть положены в основу обвинения, а также использоваться для доказывания  любого из обстоятельств, входящих в предмет доказывания при производстве по уголовному делу.

После допуска к участию в деле в качестве защитника адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого или обвиняемого.

Замена одного защитника другим осуществляется по просьбе или с согласия подзащитного.

Иметь защитника – право подозреваемого, обвиняемого. Указанные участники процесса в зависимости от конкретных обстоятельств дела могут    воспользоваться предоставленным правом или отказаться от его реализации      в любой момент производства по уголовному делу (ч. 1 ст. 52 УПК РФ).

Отказ от защитника не обязателен для дознавателя, следователя и суда.

Характеризуя взаимодействие следователя с защитником в рамках данной нормы, следует отметить, что отказ от защитника допускается только по инициативе подозреваемого или обвиняемого и должен быть заявлен в письменном виде. При этом закон не конкретизирует форму заявления об отказе от защитника.   В связи с этим возникает вопрос о его обосновании.

Решая вопрос об удовлетворении ходатайства обвиняемого, подозреваемого об отказе от защитника, следует принимать во внимание обоснование причин отказа и в каждом конкретном случае решать вопрос индивидуально. Необходимо различать формы отказа от защитника: отказ от защитника вообще и отказ от услуг конкретного защитника.

В первом случае целесообразно установить, не является ли причиной отказа от защитника материальная несостоятельность подозреваемого, обвиняемого.  В такой ситуации им следует дополнительно разъяснить права, предусмотренные п. 8 ч. 4 ст. 47 УПК РФ, то есть право пользоваться бесплатной помощью адвоката и принять меры к назначению защитника.

Во втором случае необходимо установить причину отказа от конкретного защитника и принять меры к его замене.

На данные обстоятельства указано в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 5 марта 2004 г. № 1 «О применении судами норм Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации».

Вместе с тем, следует иметь в виду, что в ст. 51 УПК РФ предусмотрены случаи обязательного участия защитника в уголовном судопроизводстве, когда подозреваемый или обвиняемый:

добровольно, в установленном законом порядке не отказался от услуг защитника;

является несовершеннолетним;

не может самостоятельно осуществлять право на защиту в силу физических или психических недостатков;

не владеет языком уголовного судопроизводства;

обвиняется в совершении преступления, за которое может быть назначено наказание в виде лишения свободы на срок свыше пятнадцати лет, пожизненного заключения или смертной казни;

а также когда:

уголовное дело подлежит рассмотрению с участием присяжных заседателей;

обвиняемый заявил ходатайство о рассмотрении дела в суде в особом порядке (при согласии обвиняемого с предъявленным ему обвинением), установленном гл. 40 УПК РФ;

подозреваемый  или обвиняемый  заявил ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве (глава 40-1 УПК РФ).

Процесс процессуального взаимодействия следователя с защитником   после допуска адвоката к участию в деле в качестве защитника начинается с предоставления последнему свидания с доверителем.

Согласно ч. 4 ст. 92 УПК РФ, при необходимости производства процессуальных действий с лицом, задержанным по подозрению в совершении преступления, продолжительность его конфиденциального свидания с защитником может быть ограничена следователем, но с обязательным предварительным уведомлением об этом подозреваемого и его защитника.

Процессуальный порядок предварительного уведомления законом не предусмотрен. Полагаю, что такого рода уведомление не должно прерывать встречи заинтересованных участников, а осуществляться до ее начала. Факт предварительного уведомления о сокращении продолжительности конфиденциального общения подозреваемого и его защитника целесообразно отразить в соответствующем протоколе.

Однако в любом случае продолжительность такого свидания должна составлять не менее двух часов.

Обвиняемый также имеет право на свидания с защитником наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности (п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ).

Осуществляя взаимодействие с защитником, следователь исходит из того, что в процессе предварительного следствия лицо приобретает процессуальное положение обвиняемого с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого и сразу после этого у него возникает право пользоваться услугами защитника.

Предъявление обвинения должно следовать не позднее 3 суток с момента вынесения постановления о привлечении в качестве обвиняемого (ч. 1 ст. 172 УПК РФ), а допрос – немедленно после предъявления обвинения. Следует подчеркнуть, в ч. 1 ст. 173 УПК РФ отмечается, что следователь допрашивает обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения, но, предоставив возможность реализовать право, предусмотренное   п. 9 ч. 4 ст. 47 УПК РФ – иметь свидания с защитником наедине и конфиденциально без ограничения их числа и продолжительности.

По   смыслу  ч. 1 ст. 173 УПК РФ следователь после предъявления обвинения немедленно обеспечивает реализацию права обвиняемого на получение юридической помощи и лишь после этого (в зависимости от числа и продолжительности его свиданий с защитником), допрашивает обвиняемого. Данная правовая норма не всегда позволяет следователю реализовать заложенные в ней требования – осуществить допрос немедленно после предъявления обвинения.

Характеризуя взаимодействие следователя с защитником обвиняемого, подозреваемого, следует остановиться на особенностях реализации права защитника, предусмотренного ч. 2 ст. 53 УПК РФ.

В соответствии с данной статьей защитник в ходе допроса и иных следственных действий вправе давать своему доверителю краткие консультации. Что следует понимать под консультациями вообще и под краткими консультациями, в частности? Допустимо ли, например, призывать обвиняемого, подозреваемого не отвечать на поставленные вопросы или не отвечать на них конкретно?

Остается без ответа и вопрос о том, может ли защитник прерывать следственное действие, нарушать его ход, внедряться в разработанную следователем тактику его проведения.

Полагаю, что в протоколе допроса и иных следственных действий следователю, наряду с вопросами защитника, следует фиксировать и содержание даваемых им консультаций.

Для осуществления защиты закон предоставляет защитнику широкий круг полномочий.

Защитник вправе представлять доказательства, которые самостоятельно собирает по уголовному делу. Способы собирания доказательств перечислены в ч. 3 ст. 86 УПК РФ. Получая предметы, документы и иные сведения, опрашивая лиц, с их согласия, направляя запросы на получение справок, характеристик, иных документов от различных органов, защитник, тем не менее, не вправе выполнять следственные и иные процессуальные действия в соответствии с нормами УПК, отнесенными к компетенции органов расследования.

Представленные защитником доказательства должны быть приобщены к материалам уголовного дела. На этапе оценки доказательств, при наличии оснований, предусмотренных в п. 3 ч. 2 ст. 75 УПК РФ, следователь вправе признать доказательства, представленные защитником недопустимыми и не излагать их в обвинительном заключении. Однако прежде чем принять такое решение, следователь обязан проверить законность получения соответствующих доказательств, установить обстоятельства, свидетельствующие о нарушениях защитником требований закона о порядке и способах их получения.

В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 53 УПК РФ защитник вправе привлекать к участию в проведении следственных и иных процессуальных действий специалиста, знания которого необходимы для содействия в обнаружении и закреплении доказательств, изъятии предметов и документов, постановки вопросов эксперту и т.д. Вместе с тем, вызов специалиста, как указано в ч. 1 ст. 168 УПК РФ относится к компетенции следователя. Поэтому, право вызова защитником специалиста реализуется  следователем на основании ходатайства, заявленного защитником. Поступившее ходатайство подлежит разрешению должностным лицом в установленном законом порядке (ст.ст. 119-122 УПК РФ).

Закон предусматривает право защитника непосредственно участвовать в производстве допросов подозреваемого, обвиняемого, а также при проведении иных следственных действий с их участием, или по их ходатайствам. В этой связи, в целях обеспечения права указанных участников на защиту, следователь обязан информировать защитника о дате и времени проведения соответствующих следственных действий.

В обязанности следователя также входит ознакомление  защитника со всеми процессуальными документами, непосредственно затрагивающими права и интересы доверителя, с протоколами следственных действий, производимых с его участием. Факт ознакомления фиксируется в протоколе соответствующего  процессуального действия. К таким документам, в частности, относятся: протокол задержания, постановление об избрании меры процессуального принуждения, постановление о привлечении в качестве обвиняемого, о назначении экспертизы, о приостановлении предварительного расследования, протоколы обыска, выемки, опознания, допроса, заключение эксперта и другие.

Федеральным законом   «О внесении изменений в Уголовный кодекс Российской Федерации и Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации» от 29 июня 2009 года № 141-ФЗ  УПК РФ дополнен главой 40-1, предусматривающей особый порядок принятия судебного решения при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Досудебное соглашение о сотрудничестве предполагает соглашение между сторонами обвинения и защиты, предусматривающее согласование сторонами условий ответственности подозреваемого или обвиняемого в зависимости  от его действий после возбуждения уголовного дела или предъявления обвинения (п. 61 ст.5 УПК РФ).

Характер взаимодействия следователя с защитником при заключении досудебного соглашения о сотрудничестве определяется требованием закона об обязательном участии защитника при принятии подозреваемым или обвиняемым решения о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, при составлении досудебного соглашения о сотрудничестве.

Согласно ст.317-1 УПК РФ ходатайство подозреваемого, обвиняемого     о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, подаваемое на имя прокурора должно быть подписано защитником.

В случае если защитник не приглашен самим подозреваемым или обвиняемым, законным представителем или другим лицом по поручению указанных участников, то участие защитника обеспечивается следователем.

Защитник вправе передать через следователя ходатайство своего доверителя  о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве прокурору.

В соответствии со ст.317-3 УПК РФ досудебное соглашение о сотрудничестве составляется прокурором с участием следователя, подозреваемого или обвиняемого и его защитника.

Право защитника заявлять ходатайства и отводы, приносить жалобы на решения, действия или бездействия следователя, налагают на данное должностное лицо обязанность неуклонного соблюдения в ходе расследования преступления требований уголовно-процессуального закона.

По окончании предварительного расследования защитник вправе знакомиться с материалами уголовного дела в полном объеме, используя при этом технические средства копирования (за свой счет), делать выписки.

Обеспечивая данное право, следователь предоставляет защитнику возможность совместно с обвиняемым или раздельно ознакомиться с материалами уголовного дела (представленными в подшитом и пронумерованном виде), известив о дне и времени выполнения данного процессуального действия.

При ознакомлении обвиняемого и его защитника с материалами дела им не предоставляется постановление следователя, вынесенное в порядке,     предусмотренном  в ч. 9 ст. 166 УПК РФ (в случае необходимости обеспечить безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц). То есть,  когда  следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление с указанием причин принятия решения о сохранении в тайне сведений о личности   участника следственного действия, его псевдонима и образца его подписи. Постановление помещается в конверт, который опечатывается и приобщается к уголовному делу.

В необходимых случаях следователь составляет график ознакомления с материалами уголовного дела, предоставляя каждому из заинтересованных участников равные возможности для ознакомления с делом.

Согласно ч. 1 ст. 217 УПК РФ для ознакомления предъявляются также вещественные доказательства, фотографии, материалы аудио – и (или) видеозаписи, киносъемки и иные приложения к материалам следственных действий. При невозможности предъявления вещественных доказательств, следователь выносит об этом мотивированное постановление, с которым знакомятся обвиняемый и его защитник.

В соответствии с ч.2 ст. 317-4  УПК РФ  к уголовному делу приобщаются ходатайство о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве, постановление следователя о возбуждении перед прокурором ходатайства о заключении с подозреваемым или обвиняемым досудебного соглашения о сотрудничестве, постановление прокурора об удовлетворении ходатайства о заключении досудебного соглашения о сотрудничестве. Указанные документы предъявляются обвиняемому и его защитнику для ознакомления на общих основаниях.

Согласно  ч. 3 ст. 217 УПК РФ обвиняемый и его защитник не могут ограничиваться во времени, необходимом для ознакомления с материалами уголовного дела (за исключением случаев, когда обвиняемый и его защитник, приступившие к ознакомлению, явно затягивают время ознакомления с материалами уголовного дела).

Таким образом, следователь обязан так организовать расследование преступления, чтобы к моменту окончания расследования времени для ознакомления с материалами дела было достаточно. Тогда, при затягивании обвиняемым и его защитником процесса ознакомления, у следователя будут объективные основания обратиться в суд с ходатайством об установлении определенного срока для ознакомления с материалами уголовного дела.

Обеспечивая права защитника на этапе окончания предварительного расследования, следователь обращает особое внимание на рассмотрение ходатайств, которые подлежат разрешению в порядке ст. 219 УПК РФ.

Производство следственных и процессуальных действий, направленных на удовлетворение заявленных защитником ходатайств, не препятствует процессу ознакомления с материалами уголовного дела. Однако, по завершении процесса удовлетворения ходатайств, следователь знакомит защитника с дополнительными материалами уголовного дела в полном объеме по правилам, предусмотренным ст.ст. 217–219 УПК РФ.

Решение, принятое по ходатайству защитника, следователь оформляет мотивированным постановлением, знакомит с ним защитника и разъясняет порядок его обжалования.

На этапе ознакомления с материалами уголовного дела следователь выясняет у защитника, какие свидетели, эксперты, специалисты подлежат вызову в судебное заседание для допроса и подтверждения позиции стороны защиты (ч. 4 ст. 217 УПК РФ). Заявления защитника по данному вопросу находят свое отражение в списке лиц, подлежащих вызову в судебное заседание.

По окончании ознакомления с материалами уголовного дела следователь составляет протокол в соответствии со ст. 218 УПК РФ. Указанный процессуальный документ содержит основные сведения, характеризующие процесс ознакомления с материалами уголовного дела, а также обстоятельства разъяснения обвиняемому прав, связанных с особенностями дальнейшего рассмотрения дела: с участием присяжных заседателей, коллегией из трех судей федерального суда общей юрисдикции,  в особом порядке или с проведением предварительного слушания.

____________________

§ 1. Взаимодействие следователя с защитником

§ 2. Взаимодействие следователя с адвокатом

§ 3. Взаимодействие следователя с адвокатом (представителем)

К содержанию

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code