Статья 40.1. Сохранение доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытых акционерных обществ в случае размещения акций путем открытой подписки и осуществления биржей их листинга, а также в случае размещения акций открытых акционерных обществ за пределами Российской Федерации, в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций открытых акционерных обществ

 Комментарий к статье 40.1 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества»

1. Нормы комментируемой статьи закрепляют гарантии сохранения доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытого акционерного общества, созданного путем преобразования государственного или муниципального унитарного предприятия, при осуществлении отчуждения акций открытого акционерного общества.

Федеральным законом от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» установлено право общества осуществлять размещение акций и иных ценных бумаг (глава IV). Статьей 39 данного Закона определены способы размещения акций и иных ценных бумаг акционерным обществом: посредством открытой и закрытой подписки. Вместе с тем Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ содержит требования только к порядку принятия акционерным обществом решения о размещении акций и иных ценных бумаг; порядок размещения акций и иных ценных бумаг регламентируется Федеральным законом от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», в сферу регулирования которого входят отношения, связанные с эмиссией, обращением ценных бумаг, а также созданием и деятельностью профессиональных участников рынка ценных бумаг.

В соответствии со ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ акция — это эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации. Акция является именной ценной бумагой. Акция, как эмиссионная ценная бумага, обладает следующими признаками: размещается выпусками и имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска.

Под размещением ценных бумаг Федеральный закон от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ понимает отчуждение их эмитентом первым владельцам путем заключения гражданско-правовых сделок. Размещение ценных бумаг путем открытой подписки — это, как правило, отчуждение ценных бумаг на организованных торгах.

Понятие листинга ценных бумаг также закреплено в ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ — включение ценных бумаг организатором торговли в список ценных бумаг, допущенных к организованным торгам, в том числе включение ценных бумаг биржей в котировальный список. По своей сути листинг — это процедура проверки финансового положения ценной бумаги.

Таким образом, в первую очередь, гарантии, установленные комментируемой статьей, направлены на обеспечение сохранения доли государства или муниципального образования в уставном капитале открытого акционерного общества при отчуждении акций обществом на организованных торгах, при условии их допуска к участию в таких торгах и включения в соответствующий список ценных бумаг, в том числе котировальный, организатором торгов.

2. Комментируемая статья закрепляет также гарантии сохранения доли государства в уставном капитале открытого акционерного общества при размещении акций открытого акционерного общества за пределами Российской Федерации (в том числе посредством размещения в соответствии с иностранным правом ценных бумаг иностранных эмитентов, удостоверяющих права в отношении акций открытых акционерных обществ).

Общий порядок размещения акций таких открытых акционерных обществ установлен в ст. 21 комментируемого Закона, устанавливающей, что отчуждение акций открытых акционерных обществ, находящихся в государственной собственности, возможно, в случае если иностранный эмитент выпускает ценные бумаги, а открытое акционерное общество, акции которого отчуждаются, обеспечивают указанные ценные бумаги.

Предоставляемые гарантии в этом случае направлены на ограничение участия иностранного капитала в уставных капиталах акционерных обществ, акции которых находятся в собственности государства или муниципального образования.

3. Итак, комментируемой статьей установлен ряд особенностей увеличения уставного капитала открытых акционерных обществ, созданных в результате приватизации, связанный с размещением таким открытым акционерным обществом акций путем открытой подписки и осуществлением биржей их листинга, а также с размещением акций такого акционерного общества за пределами Российской Федерации. Рассмотрим данные особенности.

В случае, когда открытое акционерное общество входит в перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, необходимо принятие Президентом РФ решения об определении доли государства в уставном капитале такого открытого акционерного общества, при этом количество акций такого акционерного общества, находящихся в собственности Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, не имеет значения. Примером реализации настоящего условия, закрепленного комментируемой статьей, является Указ Президента РФ от 22 ноября 2012 г. N 1564 «О дальнейшем развитии открытого акционерного общества «Федеральная гидрогенерирующая компания — РусГидро», которым принято решение об осуществлении процедуры увеличения уставного капитала ОАО «РусГидро» с обязательным сохранением доли государства не менее 60,5 процента и включении ОАО «РусГидро» в Перечень стратегических предприятий и стратегических акционерных обществ, утв. Указом Президента РФ от 4 августа 2004 г. N 1009.

В случае если доля находящихся в собственности государства или муниципального образования акций открытого акционерного общества, созданного путем приватизации, превышает 25 процентов, для увеличения уставного капитала необходимо принятие Правительством РФ, органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или органом местного самоуправления решения об увеличении уставного капитала и определении доли государства или муниципального образования в уставном капитале общества.

Необходимо отметить, что в соответствии с информационным письмом ВАС РФ от 5 февраля 2008 г. N 124 такие ограничения применяются только в случае, если доля государства или муниципального образования приобретена в результате приватизации, и не применяются, в случае если государство или муниципальное образование приобрело долю в уставном капитале открытого акционерного общества путем совершения сделки гражданско-правового характера.

К содержанию

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code