Глава 5. ПРОТОКОЛИРОВАНИЕ ХОДА И РЕЗУЛЬТАТОВ ОСМОТРА (ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЯ)

Специальным требованиям к процессу составления протокола осмотра и освидетельствования посвящена ст. 180 УПК РФ. Между тем часто в имеющихся в продаже комментариях закрепленные в ней положения почти не разъясняются <185>. Однако в данной статье употреблено значительное число уголовно-процессуальных терминов, о значении которых следует иметь четкое представление.

———————————

<185> См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 295 — 296; Калиновский К.Б. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 462; и др.

 

§ 1. Понятие и виды протоколов осмотра (освидетельствования)

5.1.1. Характеристика понятий «протокол осмотра» и «протокол освидетельствования»

Может показаться не вполне уместным исследование в настоящей публикации отличий таких понятий, как «протокол осмотра» и «протокол освидетельствования». Тем не менее в некоторых комментариях при характеристике протокола освидетельствования авторы говорят о лицах, участвующих в осмотре, и об отражении в таком протоколе содержания осмотра <186>. Получается, что даже именитые процессуалисты зачастую забывают о существующих отличиях как между протоколами данных следственных действий, так и между самими названными следственными действиями.

———————————

<186> См., к примеру: Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.): Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 268.

 

Для того чтобы выстроить правильное представление об анализируемых словосочетаниях, необходимо сформулировать определения осмотра и освидетельствования как следственных действий, а также выяснить, какие виды осмотров и, соответственно, протоколов осмотра целесообразно вычленять.

 

5.1.2. Виды протоколов осмотра

Осмотр, о котором идет речь в ст. 180 УПК РФ, — это следственное действие, направленное на собирание доказательств в основном путем непосредственного наблюдения за не являющимся телом человека объектом и отражения его результатов в соответствующем протоколе. Принуждение в рамках этого следственного действия может применяться, только если решение о его производстве принято в порядке ст. 165 УПК РФ. Сущность осмотра заключается не в поиске и изъятии, а в обозрении и изучении обстановки (предметов, документов и т.п.).

Осмотры следует подразделить на осмотр места происшествия и иные осмотры.

Осмотры места происшествия бывают:

а) осмотры места происшествия — местности;

б) осмотры места происшествия — жилища;

в) осмотры места происшествия — иного помещения.

По объектам исследования иные осмотры подразделяются на осмотр:

а) местности;

б) жилища;

в) иного помещения;

г) предметов;

д) документов (в том числе фонограммы записи переговоров и почтово-телеграфных отправлений <187>, на которые наложен арест);

———————————

<187> Исходя из редакции п. 8 ч. 2 ст. 29, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК РФ данный вид осмотра допустимо именовать и осмотром почтово-телеграфной корреспонденции.

 

е) живых существ (за исключением обозрения тела человека);

ж) трупа.

Правовая основа большинства осмотров закреплена в ст. ст. 176, 177 УПК РФ, осмотра трупа — в ст. 178 УПК РФ, а осмотра почтово-телеграфных отправлений — в ст. 185 УПК РФ. Об осмотре живых существ не сказано ни в одной из статей УПК РФ, и поэтому о данной разновидности осмотра в некоторых комментариях не упоминается <188>. Но классификация не будет полной, если в ней отсутствует названная группа осмотров. Живых существ (их тела) нельзя признать предметом или каким-либо иным объектом, который упомянут в ч. 1 ст. 180 УПК РФ.

———————————

<188> См., к примеру: Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 226 — 227; и др.

 

В приведенной классификации нет также осмотра человека (тела человека). Осмотра тела человека нет в данной классификации осмотров в связи с тем, что установление следов преступления на теле человека — одна из задач другого следственного действия — освидетельствования (ст. 179 УПК РФ).

Освидетельствование является самостоятельным следственным действием <189>, в процессе которого на теле человека устанавливается наличие (отсутствие) не только следов преступления, но и особых примет, телесных повреждений, выявляются состояние опьянения или иные свойства и признаки, имеющие значение для уголовного дела. Так же как и при осмотре, данные задачи решаются в основном путем наблюдения и отражения его результатов в соответствующем протоколе.

———————————

<189> Аналогичного мнения придерживаются и другие авторы. См.: Шейфер С.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ТК Велби, 2002. С. 249; Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 230; и др.

 

Исходя из приведенной классификации осмотров, а также из содержания ч. 1 ст. 176, ст. 178 и ч. 5 ст. 185 УПК РФ в наиболее общем виде протоколы осмотров можно подразделить на:

а) протоколы осмотра места происшествия;

б) протоколы осмотра местности;

в) протоколы осмотра жилища;

г) протоколы осмотра иного помещения;

д) протоколы осмотра предметов;

е) протоколы осмотра документов (в том числе протоколы осмотра фонограммы записи переговоров и протоколы осмотра почтово-телеграфных отправлений <190>, на которые наложен арест);

———————————

<190> Исходя из редакции п. 8 ч. 2 ст. 29, п. 8 ч. 2 ст. 213, п. 2 ч. 3 ст. 239 УПК РФ данный вид осмотра допустимо именовать и осмотром почтово-телеграфной корреспонденции.

 

ж) протоколы осмотра живых существ (за исключением тела человека);

з) протоколы осмотра трупа.

У освидетельствования один объект — тело живого человека: голова, туловище, ноги и руки, включая естественные и иные отверстия в теле человека и отдельных его частях. Поэтому применительно к объекту исследования освидетельствование на виды не подразделяется. Соответственно, и классификация протоколов освидетельствования по данному критерию представляется невозможной.

Хотя, конечно, освидетельствованию могут быть подвергнуты разные участники уголовного процесса. В этой связи позволительно говорить о существовании освидетельствования обвиняемого, освидетельствования подозреваемого, освидетельствования потерпевшего и освидетельствования свидетеля. Однако в отношении кого бы из указанных лиц ни проводилось освидетельствование, протокол этого следственного действия составляется по общим правилам оформления соответствующего документа, с учетом требований ст. 180 УПК РФ.

 

§ 2. Порядок и условия оформления протокола осмотра (освидетельствования)

5.2.1. Общие правила протоколирования хода и результатов следственного действия

И протокол осмотра, и протокол освидетельствования, какой бы объект при этом ни исследовался, оформляются с соблюдением общих требований к протоколу следственного действия. Эти требования закреплены в ст. 166 УПК РФ. Исходя из положений, содержащихся в данной норме права, протокол осмотра, так же как и протокол освидетельствования, составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания, но обязательно в течение тех же суток, когда было завершено производство данного следственного действия.

Протокол осмотра (освидетельствования) может быть написан от руки или изготовлен с помощью технических средств.

Протокол осмотра (освидетельствования) должен содержать в себе следующие сведения.

1. Населенный пункт, адрес (вплоть до номера кабинета), день, месяц и год производства осмотра (освидетельствования).

2. Время его начала и окончания в часах и минутах.

3. Должность, звание (классный чин), фамилия и инициалы <191> лица, производившего осмотр (освидетельствование) и, соответственно, составившего протокол.

———————————

<191> Не соответствуют букве закона разъяснения, согласно которым в протоколе осмотра якобы необходимо указывать имя и отчество лица, производившего осмотр. Такое утверждение содержится в комментарии, вышедшем в издательстве «Эксмо». См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 393 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны). И наоборот, в некоторых работах забывают упомянуть о необходимости отражения в протоколе не только фамилии, но и инициалов следователя (дознавателя и др.). См., к примеру: Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 427; и др.

 

4. Фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в производстве осмотра (освидетельствования), а когда оно не является сотрудником правоохранительного органа (к числу которых относятся, к примеру, и эксперты органов внутренних дел), и его адрес (должность и место работы, домашний или служебный телефон и т.п.), за исключением случаев, о которых идет речь в ч. 9 ст. 166 УПК РФ.

В названной части ст. 166 УПК РФ приведены дополнительные уголовно-процессуальные гарантии безопасности потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц. Когда возникает необходимость обеспечения таковой, следователь (дознаватель и др.) вправе в протоколе осмотра (освидетельствования), в котором участвуют потерпевший, его представитель или свидетель, не приводить данные об их личности. В такой ситуации следователь с согласия руководителя следственного органа выносит постановление, в котором излагаются причины принятия решения о сохранении в тайне указанных сведений, фиксируется псевдоним участника осмотра (освидетельствования) и приводится образец его подписи, которой он будет удостоверять различные факты в протоколе осмотра (освидетельствования). Постановление следователя (дознавателя и др.) помещается в конверт, который после этого опечатывается, приобщается к уголовному делу и хранится в нем. С содержимым данного конверта никто, кроме лица, производящего предварительное расследование, а также суда, не знакомится. Ознакомиться с данным постановлением могут еще только начальник следственного отдела, которому подчиняется вынесший постановление (производящий предварительное следствие по данному уголовному делу) следователь, и надзирающий прокурор.

В случаях, не терпящих отлагательства, осмотр (освидетельствование), обеспечивающий безопасность потерпевшего, его представителя, свидетеля, их близких родственников, родственников и близких лиц, может быть произведен на основании постановления следователя о сохранении в тайне данных о личности участника следственного действия без получения согласия руководителя следственного органа. В данном случае постановление следователя передается руководителю следственного органа для проверки его законности и обоснованности незамедлительно при появлении для этого реальной возможности.

5. Перечень прав и обязанностей (фраза о разъяснении ответственности и порядка производства следственного действия) каждой из категорий участвующих в следственном действии лиц и их подписи, удостоверяющие разъяснение им соответствующих прав, обязанностей, ответственности и порядка производства осмотра или освидетельствования (ч. 1 ст. 11, ч. 10 ст. 166 УПК РФ).

В протоколе осмотра жилища следует также отразить, каким образом (с согласия проживающих в нем лиц или без такового) произведено данное следственное действие <192>.

———————————

<192> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 394 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).

 

6. Все действия и решения, принимаемые и осуществляемые в ходе осмотра или освидетельствования в том порядке, в каком они производились.

7. Обнаруженные при производстве осмотра (освидетельствования) существенные для уголовного дела обстоятельства.

8. В случае представления или изъятия в ходе осмотра (освидетельствования) предметов и документов в протоколе или в прилагаемой к нему описи указываются точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, а также места их обнаружения.

9. Если при производстве осмотра (освидетельствования) применялись фотографирование, кино- или видеосъемка либо были изготовлены слепки и оттиски следов, то в протоколе должны быть также указаны наименование и краткая характеристика каждого из примененных технических средств, условия (освещенность, состояние погоды и др.) и порядок их использования (при фотографировании это, к примеру, отражение диафрагмы и выдержки, при которых осуществлялось фотографирование, и др.), объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты.

10. В протоколе должно быть, кроме того, отмечено, что перед применением технических средств все лица, участвующие в осмотре (освидетельствовании), были уведомлены о наименовании и целях применения каждого из используемых следователем (дознавателем и др.) при производстве следственного действия технических средств. Факт уведомления должен быть удостоверен подписями каждого из участников следственного действия.

Требование о том, что лица, участвующие в осмотре (освидетельствовании), должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их не в начале следственного действия, а до начала следственного действия. Факт же этого уведомления в протоколе фиксироваться может как во время производства следственного действия, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия).

Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве осмотра (освидетельствования), одним из его участников или каждым из них самостоятельно. После этого им напоминается о праве делать замечания о его дополнении и уточнении, подлежащие внесению в протокол. В протокол осмотра (освидетельствования) подлежат также занесению сделанные в процессе производства следственного действия заявления участвовавших в нем лиц. Протокол подписывается следователем (дознавателем и др.) и всеми другими принимавшими в нем участие лицами.

Частью протокола следственного действия (в нашем случае осмотра и освидетельствования) являются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, описи изъятого имущества, слепки и оттиски следов, отснятые, записанные или изготовленные при его производстве, а также электронные носители информации, полученной или скопированной с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия. Указанные объекты хранятся при уголовном деле.

 

5.2.2. Действия следователя при отказе либо невозможности подписания протокола участником следственного действия

В ст. 167 УПК РФ, на которую законодатель ссылается в ч. 1 ст. 180 УПК РФ, закреплены правила, как должен поступать следователь (дознаватель и др.) в случае отказа от подписания или невозможности подписания кем-либо из участников протокола следственного действия (в нашем случае протокола осмотра или освидетельствования).

Исходя из содержания данной нормы права, можно сделать вывод, что отказ кого-либо из участвующих в производстве осмотра (освидетельствования) подписать протокол не приводит к недопустимости использования отраженных в нем сведений, если из самого протокола видно, что отказавшемуся от подписи лицу была предоставлена возможность реализовать свое право на высказывание замечаний (заявлений) по содержанию протокола и ходатайств о его дополнении и уточнении.

Согласно ч. 1 ст. 166 УПК РФ, если подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или иное лицо, участвующее в осмотре (освидетельствовании), отказывается подписать протокол следственного действия, протокол из-за этого не теряет своей юридической силы. Вместо подписи отказавшегося подписать протокол участника следственного действия в месте, где он должен был поставить свою подпись, следователем (дознавателем и др.) вносится запись о том, что данное лицо отказалось подписать протокол. Закрепленное таким образом в протоколе указанное обстоятельство удостоверяется подписью следователя (дознавателя и др.), а также подписями понятых, защитника, законного представителя или представителя, если они участвуют в осмотре (освидетельствовании).

В ситуации, когда имеют место обстоятельства, перечисленные в ч. 3 ст. 170 УПК РФ, помимо лица, отказывающегося подписать протокол следственного действия, на месте производства осмотра (а при производстве освидетельствования и в других случаях) может присутствовать всего лишь один следователь. В этом случае отказа понятого, обвиняемого, подозреваемого, свидетеля либо другого участника производства осмотра (освидетельствования) подписать протокол, в конце протокола ставятся две подписи следователя (дознавателя и др.), одна из которых удостоверяет указанный факт отказа от подписи, вторая — правильность содержания протокола следственного действия. Если же при производстве осмотра (освидетельствования) присутствует еще хотя бы один понятой или иной участник следственного действия, факт отказа от подписи удостоверяется также и этим лицом.

Участие понятых при освидетельствовании необязательно (ч. 1 ст. 170 УПК РФ). Между тем, если есть вероятность того, что освидетельствуемый может отказаться от подписания протокола освидетельствования, рекомендуется для участия в производстве данного следственного действия приглашать понятых, защитника освидетельствуемого (когда освидетельствуемым является обвиняемый или подозреваемый), его законного представителя или представителя. Указанные лица примут участие не только в производстве освидетельствования, но и в удостоверении своими подписями факта отказа подписать протокол одним из участников следственного действия.

По общему правилу объяснения лица, отказавшегося подписать протокол, должны быть занесены в протокол. Однако если допрашиваемый или иной участник следственного действия пожелает отразить свои объяснения на отдельном листе бумаги, ему не следует учинять препятствия в этом. Составленные на отдельном листе объяснения лица, отказавшегося от подписи, приобщаются к уголовному делу и подшиваются сразу за протоколом осмотра (освидетельствования).

При освидетельствовании обязательно участие освидетельствуемого. Понятые же как при осмотре, так и при освидетельствовании принимают участие по усмотрению следователя (дознавателя и др.).

Причем прямого запрета привлечения в качестве понятых лиц, которые по состоянию своего здоровья не смогут подписать протокол следственного действия, в УПК РФ не содержится. Однако правила ч. 3 ст. 167 УПК РФ нацеливают на это. Поэтому на практике и не встречаются случаи, когда бы понятой был не в состоянии подписать протокол осмотра или освидетельствования. Другое дело освидетельствуемый. Освидетельствуемый вполне может быть лицом, которое в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол. Именно на него, а также на все другие случаи участия в осмотре и освидетельствовании обвиняемого, подозреваемого, потерпевшего и свидетеля распространяются правила ч. 3 ст. 167 УПК РФ.

Исходя из данных правил, когда подозреваемый, обвиняемый, потерпевший или свидетель в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, ознакомление этого лица с текстом протокола производится в присутствии защитника, законного представителя, представителя или понятых. Указанные лица подтверждают своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания подозреваемым, обвиняемым, потерпевшим или свидетелем.

В ч. 3 ст. 167 УПК РФ упоминается только об обвиняемом, подозреваемом, потерпевшем и свидетеле. Между тем не только они иногда не в состоянии подписать протокол. На момент, когда лицо приглашается для участия в осмотре (освидетельствовании) у него может быть нормальное состояние здоровья. К моменту же окончания осмотра (освидетельствования) здоровье указанного человека может резко ухудшиться. Если такое лицо в силу физических недостатков или состояния здоровья не может подписать протокол, его ознакомление с текстом данного документа рекомендуется производить в присутствии понятых, которые смогут подтвердить своими подписями содержание протокола и факт невозможности его подписания.

Понятыми, которые подтверждают своими подписями содержание протокола осмотра (освидетельствования) и факт невозможности его подписания одним из участников следственного действия, могут быть лица, которые не принимали участия в самом осмотре (освидетельствовании) с самого его начала. Понятые, участвующие в осмотре (освидетельствовании), и понятые, приглашенные для подтверждения содержания протокола осмотра (освидетельствования) и факта невозможности его подписания одним из участников следственного действия, — это разные субъекты.

За лицо, которое в силу физических недостатков лишено возможности подписать протокол, расписываются защитник, законный представитель, представитель или два понятых. Они своими подписями удостоверяют не то, что содержание протокола соответствует ходу, последовательности и результатам производства осмотра (освидетельствования), а то, что в их присутствии определенному лицу зачитали содержание протокола следственного действия и указанное лицо заявило о том, что:

1) оно участвовало в этом следственном действии;

2) в протоколе правильно отражены ход, последовательность и результаты проведенного следственного действия;

3) оно (данное лицо) в силу имеющихся у него физических недостатков или своего состояния здоровья не может подписать протокол следственного действия, в котором оно принимало участие.

 

5.2.3. Субъект, составляющий протокол осмотра (освидетельствования)

О лице, оформляющем протокол, в ст. 180 УПК РФ ничего не сказано. В ч. 2 ст. 180 УПК РФ упоминается о следователе. Но о таковом речь идет не как о лице, которое что-либо фиксирует в протоколе следственного действия, а как о лице, чьи действия описываются в протоколе осмотра (освидетельствования).

Наверное, именно поэтому некоторые авторы в своих комментариях к ст. 180 УПК РФ либо избегают указания на лицо, протоколирующее ход и результаты осмотра (освидетельствования) <193>, либо пишут лишь о следователе <194> (следователе и дознавателе <195>). Между тем не только следователь вправе отражать в протоколе ход и результаты осмотра и освидетельствования. Это право принадлежит всем и каждому должностному лицу (органу), осуществляющему осмотр и (или) освидетельствование.

———————————

<193> См., к примеру: Калиновский К.Б. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2003. С. 462; Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Уголовно-процессуальный кодекс Российской Федерации (официальный текст с изменениями и дополнениями на 1 октября 2002 г.): Постатейный научно-практический комментарий коллектива ученых-правоведов под руководством В.И. Радченко, В.П. Кашепова, А.С. Михлина. М.: Библиотечка «Российской газеты», 2002. С. 268.

<194> См., к примеру: Шейфер С.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ТК Велби, 2002. С. 255 — 256; Божьев В.П. Указ. соч. С. 353 — 355; и др.

<195> Коротков А.П. Статья 180. Протоколы осмотра и освидетельствования // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 371 — 373; Торбин Ю.Г. Указ. соч. С. 314 — 315.

 

Осмотр и освидетельствование могут быть произведены не только на досудебных, но и на некоторых судебных стадиях. Во время судебного следствия суд производит осмотр вещественных доказательств (ст. 284 УПК РФ), осмотр местности и помещений (ст. 287 УПК РФ) и освидетельствование (ст. 290 УПК РФ). Между тем осмотр и освидетельствование, производимые судом, — это не следственные, а судебные действия. Некоторые ученые такой осмотр называют судебным осмотром, а осмотр, порядок производства которого закреплен в ст. 177 УПК РФ, — следственным осмотром <196>. По своим целям это аналогичные процессуальные действия, между тем у них есть и отличия. Иначе говоря, производить осмотр и освидетельствование вправе следователь, руководитель следственного органа, руководитель следственной группы, следователь-криминалист, дознаватель, орган дознания, начальник подразделения дознания, руководитель группы дознавателей и суд. Производить же осмотр и освидетельствование, урегулированный ст. ст. 176 — 179 УПК РФ, вправе те же должностные лица и органы, за исключением суда. Они же отвечают за правильность составления и достоверность отражения в протоколе имеющей отношение к уголовному делу информации <197>.

———————————

<196> См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 398 — 399; Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 226.

<197> В настоящем комментарии к ст. 180 УПК РФ для краткости вместо того, чтобы перечислять весь круг субъектов, уполномоченных оформлять протокол осмотра и (или) освидетельствования, а равно производить указанные следственные действия, будет употребляться словосочетание «следователь (дознаватель и др.)».

 

5.2.4. Правила фиксации сведений в протоколе осмотра (освидетельствования)

Формы фиксации сведений

В ст. 180 УПК РФ употребляются термины «описываются», «указано», «перечисляются» в протоколе. Эти глаголы используются законодателем в смысле фиксации в закрепленном законом источнике (в нашем случае в протоколе следственного действия — протоколе осмотра или протоколе освидетельствования) имеющих отношение к уголовному делу и выявленных в ходе осмотра (освидетельствования) сведений.

Употребленные законодателем понятия «описываются» и «указано» подлежат расширительному толкованию уже, как минимум, потому, что протокол следственного действия как источник доказательства и тем более протокол осмотра (освидетельствования) — это не только та часть указанного документа, где письменно (словесно) отражена та или иная имеющая значение для уголовного дела информация. Это также и прилагаемые к нему фотографии, кино-, видеоинформация и др. То, что согласно положениям ст. 180 УПК РФ должно быть описано (указано) в протоколе письменно, рекомендуется отражать и на планах, схемах, чертежах, фото-, кино-, видеоприложениях к рассматриваемому здесь протоколу. Эти приложения являются частью источника доказательств, именуемого протоколом следственного действия.

Именно поэтому трудно согласиться с авторами комментария к Уголовно-процессуальному кодексу РФ, изданного под редакцией А.Г. Коваленко, что протокол осмотра (освидетельствования) — это лишь словесное описание исследования объектов. Определенная и в ряде случаев очень существенная часть рассматриваемых протоколов фиксируется не в словесной форме.

В протоколе осмотра (а в некоторых случаях и освидетельствования) или в прилагаемой к нему описи указываются точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта <198>, а также места их обнаружения. Эти же сведения рекомендуется фиксировать на фотографиях, которые составляют прилагаемую к протоколу осмотра (а в некоторых случаях и освидетельствования) фототаблицу, на кино- и видеопленке и т.п. И там, и там отражается все обнаруженное при осмотре и (или) освидетельствовании в той последовательности, в какой производились осмотр и освидетельствование, и в том виде, в каком обнаруженное наблюдалось в момент осмотра и освидетельствования.

———————————

<198> Аналогичные суждения высказаны и другими авторами. См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. начальника Следственного комитета при МВД России В.В. Мозякова, начальника ВНИИ МВД России, генерал-майора полиции, кандидата юридических наук, профессора Г.В. Мальцева, директора Научно-информационного центра РАГС, доктора юридических наук И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 607.

 

Действия, подлежащие отражению в протоколе осмотра (освидетельствования)

В ч. 2 ст. 180 УПК РФ законодатель нацеливает на описание в протоколах «всех действий следователя», а не только «итогов правового и криминалистического исследования объектов», как пишет Б.И. Сазонов <199>. К тому же в протоколе должны отражаться действия не только следователя и даже не только лица, производящего осмотр или освидетельствование. В протоколе фиксируются все осуществленные в ходе производства осмотра (освидетельствования) уголовно-процессуально значимые действия как лица, производящего следственное действие, так и всех принимающих в нем участие лиц.

———————————

<199> См.: Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 427.

 

Все действий следователя — это не только действия, направленные на поиск, обнаружение имеющих значение для уголовного дела сведений и изъятие объектов, но и телодвижения, целью которых является исследование признаков обнаруженных предметов. Это также действия, направленные на соблюдение уголовно-процессуальной формы производства осмотра (освидетельствования), на обеспечение прав и свобод вовлеченных в сферу производства осмотра (освидетельствования) лиц.

Иногда, в особенности при осмотре местности, следователь (дознаватель и др.) производит ряд действий, нацеленных на собирание имеющей отношение к уголовному делу информации, но получить таковую не представляется возможным. По общему правилу отрицательный результат — это тоже результат. Отсутствие следов преступления, сведений и объектов, имеющих отношение к уголовному делу, — это тоже информация, имеющая значение для предварительного расследования. Поэтому рекомендуется и подобного рода действия, телодвижения, осуществленные в ходе осмотра или освидетельствования, в результате производства которых на исследуемом объекте не обнаружено следов и признаков, имеющих отношение к делу, отражать в протоколе осмотра или освидетельствования. Единственное отличие фиксации данных действий в протоколе от фиксации действий, в результате которых обнаружены следы, признаки и объекты, имеющие отношение к уголовному делу, — это степень подробности описания их результатов. Отсутствие имеющих отношение к делу следов и т.п. предполагает отсутствие в протоколе и их описания.

 

Фиксация всего обнаруженного в ходе осмотра (освидетельствования)

Приведенное обстоятельство накладывает понятный отпечаток на содержание использованного здесь же термина «все обнаруженное». Согласно ч. 2 ст. 180 УПК РФ в протоколах осмотра и (или) освидетельствования описываются не только все действия следователя (дознавателя и др.), но и все обнаруженное при осмотре и (или) освидетельствовании. Названный термин не должен толковаться буквально. В протоколе подлежит фиксации только то обнаруженное, что имеет или хотя бы может иметь отношение к уголовному делу. Причем, как правильно отмечает Б.Т. Безлепкин, в протоколе осмотра (освидетельствования) «лучше фиксировать все, что хотя бы предположительно может иметь значение для дела, помня, что лучше зафиксировать несущественное обстоятельство, чем упустить важное существенное» <200>.

———————————

<200> См.: Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 232.

 

Между тем в процессе осмотра обязательно будет обнаружено много следов, иных объектов и сведений, описание которых в протоколе, бесспорно, не будет способствовать установлению обстоятельств, подлежащих доказыванию. Такого рода информация не включается в содержание понятия «все обнаруженное», которое использовано законодателем в рассматриваемой части ст. 180 УПК РФ <201>.

———————————

<201> Аналогичные суждения высказывали и другие ученые. См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 393 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).

 

Сам же термин «обнаруженное» понимается в широком смысле этого слова. Обнаруженное — это выявленное не только следователем (дознавателем и др.), но и любым иным лицом, участвующим в осмотре (освидетельствовании). Это не только найденное, но и добровольно выданное, а также представленное кем-либо в ходе производства следственного действия. И добровольно выданные, и представленные объекты, имеющие отношение к уголовному делу, должны быть описаны в протоколе осмотра (освидетельствования), так же как и объекты, выявленные (установленные, найденные, обнаруженные) лицом, производящим следственное действие (иным его участником).

В протоколе осмотра (освидетельствования), кроме того, следует фиксировать факт необнаружения некоторых следов и объектов, иначе говоря, факт отсутствия следов и (или) объектов в том месте, где предположительно они должны были находиться.

Фиксации подлежат все действия, а также все обнаруженное при осмотре и (или) освидетельствовании (ч. 2 ст. 180 УПК РФ). Словосочетание «при осмотре и (или) освидетельствовании» тесно связано с содержанием понятий «производство осмотра» и «производство освидетельствования». В протоколе описывается то, что было сделано, обнаружено и изъято во время производства следственного действия — в период от его начала и до момента завершения производства осмотра или производства освидетельствования.

 

Начало и окончание осмотра (освидетельствования)

Производство осмотра начинается не с принятия решения (ходатайства перед судом о его принятии при принудительном осмотре жилища), а с первых действий по осуществлению непосредственного наблюдения за объектом осмотра в целях обнаружения (выявления) информации, имеющей значение для уголовного дела (проверки заявления или сообщения о преступлении). Принудительный осмотр жилища начинается с оглашения решения суда (вынесенного в порядке ч. 5 ст. 165 УПК РФ постановления лица, производящего расследование), лицам, проживающим в помещении. Завершается любой осмотр вместе с окончательным оформлением и подписанием протокола осмотра и прилагаемых к нему схем, фототаблиц и т.п.

Некоторые авторы говорят о фиксации результатов осмотра в якобы существующих протоколах таких следственных действий, как «наложение ареста на почтово-телеграфные отправления и их выемка», а также «контроль и запись переговоров» <202>. Следственные действия такие есть, а протокола наложения ареста на почтово-телеграфные отправления и их выемки, так же как протокола контроля и записи переговоров не существует. Законодателем предусмотрена возможность осмотра почтово-телеграфных отправлений, на которые наложен арест, и осмотра фонограммы, которая получена в результате производства контроля и записи телефонных и иных переговоров. Результаты же данных осмотров, так же как и результаты любых других осмотров, фиксируются в протоколе осмотра почтово-телеграфного отправления и протоколе осмотра фонограммы. Так как почтово-телеграфные отправления и фонограммы — это документы, то протокол их осмотра может быть назван и протоколом осмотра документа. Как бы протокол ни был назван, осмотр завершается после его окончательного оформления, но не после завершения осуществления контроля и записи переговоров либо деятельности, связанной с наложением ареста на почтово-телеграфные отправления.

———————————

<202> См.: Попов И.А. Статья 176. Основания производства осмотра // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 363.

 

Аналогичным образом начинается и завершается освидетельствование. Иначе говоря, освидетельствование должно начинаться оглашением присутствующим соответствующего постановления, а завершаться с последним действием по оформлению протокола следственного действия.

То обстоятельство, что согласно ч. 1 ст. 166 УПК РФ протокол может быть составлен непосредственно после окончания следственного действия, позволяет говорить о возможности завершения действий, направленных на собирание доказательств (сведений, имеющих отношение к уголовному делу), до того, как начнется составление протокола следственного действия. Между тем и в этом случае сложно согласиться с утверждением, что производство осмотра (освидетельствования) считается полностью завершенным до окончательного оформления и подписания протокола присутствующими при производстве следственного действия лицами <203>, по следующим причинам.

———————————

<203> Такое суждение высказано некоторыми авторами. См., к примеру: Торбин Ю.Г. Указ. соч. С. 314; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 392 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).

 

Во-первых, у лица, участвующего в следственном действии, заявления и замечания могут возникнуть и в ходе оформления протокола. Причем необязательно, что они будут касаться процесса обнаружения сведений и объектов, имеющих отношение к уголовному делу. Они вполне могут быть высказаны в отношении содержания протокола следственного действия. Эти заявления, замечания, несомненно, должны быть занесены в протокол осмотра (освидетельствования). Если же считать, что следственное действие к моменту начала оформления протокола завершено, то у следователя (дознавателя и др.) не будет соответствующей обязанности — обязанности отражения в протоколе следственного действия заявлений, замечаний, которые поступили во время составления протокола, а значит, по данной, не соответствующей духу закона точке зрения — «не при осмотре (освидетельствовании), а после того как производство следственного действия было завершено».

Во-вторых, исходя из редакции ч. 8 ст. 115, ч. 12 ст. 182 УПК РФ правила ч. 3 ст. 167 УПК РФ — это правила, применяемые при производстве следственного действия, а они касаются лишь момента оформления протокола следственного действия.

В-третьих, следственное действие нельзя признать проведенным, пока не составлен протокол следственного действия. Без должным образом оформленного протокола осмотра (освидетельствования) нет осмотра (освидетельствования) в том смысле, который заложен в данные понятия ст. ст. 176 — 180 УПК РФ.

Использованное законодателем в ч. 2 ст. 180 УПК РФ словосочетание «при осмотре и (или) освидетельствовании» означает «во время проведения осмотра и (или) освидетельствования» («в момент осмотра и освидетельствования») и наоборот.

 

Последовательность производства действий, составляющих осмотр (освидетельствование)

В ч. 2 ст. 180 УПК РФ употреблено словосочетание «в той последовательности, в какой производились осмотр и освидетельствование». Что означает термин «проведение осмотра и освидетельствования», мы выяснили. Осталось понять, о какой последовательности идет речь в данной части исследуемой нормы права.

Любое следственное действие, в том числе осмотр и освидетельствование, это совокупность отдельных действий и решений о необходимости их осуществления. Данные отдельные действия могут быть направлены на собирание сведений (объектов), имеющих отношение к уголовному делу, а могут служить гарантией достоверности полученной информации, соблюдения прав и свобод вовлеченных в сферу производства следственного действия лиц.

Все эти элементы, составляющие целое следственное действие, можно разделить на два вида:

— действия (решения), чье место в процессе осуществления осмотра (освидетельствования) четко определено законодателем;

— действия (решения), которые при осмотре (освидетельствовании) могут быть осуществлены относительно в любое время.

Примеры действий, относящихся к первой группе, таковы. Следователь (дознаватель и др.) приглашает, например, понятых; удостоверяется в личности приглашенных для участия в осмотре (освидетельствовании), разъясняет им права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия; предупреждает их о применении при производстве осмотра (освидетельствования) технических средств. Согласно ч. 5 ст. 164 и ч. 5 ст. 166 УПК РФ, данные требования закона должны быть реализованы в самом начале осмотра (освидетельствования).

Обнаружение и тем более изъятие обнаруженных предметов могут быть осуществлены в любой момент производства осмотра (освидетельствования). Поэтому данные действия (и соответствующие им решения) следует отнести ко второй группе элементов, составляющих следственное действие.

В протоколе следственного действия, а в нашем случае в протоколе осмотра (освидетельствования), все составляющие следственного действия более малые действия должны фиксироваться в той последовательности, в какой они были осуществлены, даже в тех случаях, когда предусмотренная законом последовательность была нарушена. Решения же, принимаемые следователем (дознавателем и др.) об осуществлении этих действий (являющихся элементом осмотра или освидетельствования), в протоколе следственного действия законодатель фиксировать не требует.

Если предусмотренная законом последовательность, отведенное законодателем для действия (являющегося элементом осмотра или освидетельствования) место не соблюдены, суд и следователь (дознаватель и др.) оценят полученный протокол с точки зрения его допустимости. И в случаях, указанных в ч. 2 ст. 75 УПК РФ, признают доказательство недопустимым.

 

Описание объектов в протоколе осмотра (освидетельствования)

Обнаруженное при осмотре и (или) освидетельствовании описывается в протоколе в том виде, котором оно наблюдалось. Данное закрепленное в ч. 2 ст. 180 УПК РФ правило нацеливает правоприменителя принимать все возможные меры к тому, чтобы закреплять в протоколе прежде всего те признаки обнаруженных (добровольно выданных или представленных в ходе производства следственного действия) объектов, которые следователь (дознаватель и др.) непосредственно наблюдал при их обнаружении (добровольной выдаче или представлении). Не всегда объект можно изъять или переместить с того места, где он обнаружен. В такой ситуации в протоколе отражаются только те сведения о нем, которые могут иметь отношение к уголовному делу и которые лично видит (а не может домыслить) лицо, осуществляющее расследование <204>. Причем недостаточно, чтобы лишь он один видел данное свойство (признак) осматриваемого предмета (освидетельствуемого). Необходимо, чтобы данные свойства (признаки) могли видеть понятые и иные лица, если они принимают участие в производстве следственного действия.

———————————

<204> На данное обстоятельство обращает внимание большинство авторов. См., к примеру: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 606.

 

Когда же у следователя (дознавателя и др.) имеется реальная возможность переместить или даже изъять объект с места его обнаружения и при этом нет вероятности, что в процессе такого перемещения будут утеряны имеющие существенное значение для уголовного дела сведения, данное действие необходимо осуществить. Перемещенный предмет подлежит дополнительному исследованию (обозрению), в процессе которого обязательно будут выявлены какие-то дополнительные сведения. И эти сведения должны быть отражены в протоколе следственного действия.

 

Запрет отражения в протоколе осмотра (освидетельствования) показаний участника следственного действия

Иногда, к примеру, при осмотре места происшествия, когда происшествием была кража из квартиры, пострадавший (очевидец) указывает на места, где до совершения преступления находились похищенные вещи. В протоколе следователь (дознаватель и др.) в данной ситуации не вправе отражать показания (объяснения) пострадавшего (очевидца). В протоколе такого осмотра фиксируется лишь то, что наблюдает сам следователь (дознаватель и др.). Это может быть, допустим, пустая полка (ящик стола, кошелек, сейф и т.п.), следы от стоявшего ранее на полке, шкафу, столе предмета и др.

Исходя из смысла ст. ст. 176 — 180 УПК РФ в протоколе осмотра (освидетельствования) должны фиксироваться обстановка происшествия, следы преступления (запрещенного уголовным законом деяния), объекты, обладающие признаками вещественного доказательства <205>, и другие наблюдаемые следователем (дознавателем и др.), а также участниками следственного действия обстоятельства. Поэтому выводные (оценочные) суждения, к примеру, врача — судебно-медицинского эксперта и иного специалиста о времени наступления смерти и об особенностях личности лица, оставившего дорожку следов, в протоколе осмотра фиксироваться не могут. Так же решается и вопрос по поводу заявления потерпевшего (свидетеля), например, об отсутствии в квартире золотой цепочки. Однако все достоверные замечания, касающиеся увиденного, безотносительно от сделанных в связи с этим выводов, подлежат фиксации в протоколе осмотра (освидетельствования).

———————————

<205> Данные объекты некоторые авторы именуют потенциальными вещественными доказательствами (см.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 394) или предметами, которые могут служить вещественными доказательствами по делу (см.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 411). Вместе с тем есть такие ученые, которые используют несоответствующие требованиям закона понятия. Они говорят об изъятии при осмотре вещественных доказательств (см.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 608; и др.). С данным утверждением нельзя согласиться. Согласно ст. 81 УПК РФ вещественными доказательствами предметы признаются после их изъятия и осмотра. О признании объекта вещественным доказательством выносится специальное постановление.

 

Иного мнения придерживается И.А. Попов. Он полагает, что в протоколе осмотра целесообразно зафиксировать заявления лиц, которые сообщили о происшествии, «о тех изменениях обстановки места происшествия, которые произошли до прибытия следователя» <206>. При этом на той же странице несколькими абзацами выше он пишет: «Составляя протокол, следует описывать лишь то, что получено в результате непосредственного обнаружения, наблюдения и исследования обстановки и предметов. Если в ходе проведения осмотра присутствующие при этом лица дают какие-либо объяснения, то они в протоколе не фиксируются» <207>. Полностью соглашаясь со вторым из приведенных суждений автора, обращаем внимание на то, что оно несколько не согласуется с первой точкой зрения. Если в протоколе нельзя отражать объяснения, то этот запрет должен быть распространен и на заявления об обстоятельствах, которые имели место до начала осмотра (освидетельствования) <208>.

———————————

<206> См., к примеру: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 606.

<207> Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 606.

<208> Исключением из этого правила являются лишь заявления об отводе, которые обычно касаются обстоятельств, которые были до начала осмотра (освидетельствования).

 

Указанные сведения (объяснения) могут быть зафиксированы в протоколе допроса свидетеля (потерпевшего и др.) <209>.

———————————

<209> Аналогичные суждения высказывались и другими учеными. См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 393 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).

 

В протоколе осмотра (освидетельствования) недопустимы «рассуждения о происхождении, версии, комментарии участников осмотра по поводу значения обнаруженного при осмотре» <210>, «выводы и предположения следователя» (дознавателя и др.) «относительно механизма и других обстоятельств образования следов» <211>.

———————————

<210> См.: Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 232.

<211> См.: Шейфер С.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под ред. И.Л. Петрухина. М.: ТК Велби, 2002. С. 255; и др.

 

Именно поэтому нельзя согласиться с утверждением А.Н. Гуева о том, что в протоколе осмотра (освидетельствования) необходимо отражать «все иные сведения, имеющие значение для уголовного дела» <212>, а также с мнением А.П. Короткова и некоторых других авторов, что при осмотре документов необходимо указывать «кому, когда, где, кем и для какой цели он выдан, когда и кем был подписан» <213>. Не любые имеющие отношение для уголовного дела сведения могут быть отражены в протоколе осмотра (освидетельствования), а лишь те, которые получены в результате осуществленного в ходе данного следственного действия наблюдения. Соответственно, в протоколе осмотра некоторых (а не всех) документов отражаются сведения не о том, кому, когда, где, кем и для какой цели они выданы, когда и кем был подписаны, а содержащиеся в документах данные о том, кому, когда, где, кем и для какой цели они были выданы, когда и кем были подписаны. Эта данные могут быть и не соответствующими действительности. Путем осмотра документа не всегда имеется возможность точно установить указанные обстоятельства, а умозаключения следователя (дознавателя и др.) по данному вопросу в протоколе осмотра фиксировать запрещается.

———————————

<212> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 296.

<213> См.: Коротков А.П. Статья 180. Протоколы осмотра и освидетельствования // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 372. Аналогичные высказывания встречаются и в других работах. См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 354; Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 409; и др.

 

Изъятие объектов в ходе осмотра (освидетельствования)

Использованное в ч. 2 и ч. 3 ст. 180 УПК РФ понятие «предмет» подлежит расширительному толкованию. При осмотре могут быть изъяты любые объекты, имеющие отношение к уголовному делу. Соответственно, помимо предметов, могут быть изъяты документы, части, органы, ткани трупа, микрообъекты и др.

Под термином «изъятие» в ст. 180 УПК РФ понимается не самостоятельное следственное действие, а элемент следственного действия — осмотра (освидетельствования). В узком смысле этого слова изъятие — то действие, в результате которого изменяется место нахождения и хранения обнаруженного (добровольно выданного или представленного) в ходе следственного действия объекта. Изъятые объекты не остаются на месте производства осмотра и (или) освидетельствования. Они по распоряжению следователя (дознавателя и др.) перемещаются в место, где они будут храниться или где они будут подвергнуты специальному исследованию и т.п.

В широком смысле слова изъятие состоит из нескольких составляющих:

а) извлечение объекта из места его обнаружения;

б) предъявление объекта присутствующим при осмотре лицам;

в) наблюдение, измерение и закрепление в протоколе следственного действия места обнаружения объекта так, чтобы ни у кого не могло возникнуть вопросов, откуда именно он был извлечен;

г) после упаковки, опечатывания и удостоверения данных действий подписями следователя (дознавателя и др.) приобщение предмета отдельным доказательством к уголовному делу.

 

5.2.5. Специальные требования к протоколу осмотра и освидетельствования

В ч. 3 ст. 180 УПК РФ отражены специальные требования к содержанию каждого протокола осмотра и освидетельствования. Протокол рассматриваемого следственного действия состоит из вводной <214> и описательной частей. Описательную часть некоторые процессуалисты именуют основной частью протокола <215>. Обосновано суждение и о вычленении так называемой заключительной части <216> протокола осмотра (освидетельствования).

———————————

<214> Иногда эту часть протокола осмотра (освидетельствования) еще именуют вступительной частью протокола. См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 353.

<215> См., к примеру: Сазонов Б.И. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 428; и др.

<216> См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 411; Безлепкин Б.Т. Указ. соч. С. 232; Торбин Ю.Г. Указ. соч. С. 315; и др.

 

Во вводной части протокола осмотра (освидетельствования) должно быть указано, в какое время производились осмотр или освидетельствование. Время производства осмотра — это не только час и минута его начала и окончания, это также день, месяц, год как производства следственного действия, так и составления протокола осмотра или освидетельствования. Причем следует помнить, что фактическим моментом окончания производства осмотра (освидетельствования) является момент завершения протоколирования следственного действия.

При производстве осмотра (освидетельствования) может быть произведено фотографирование. Фототаблица составляется не одновременно с оформлением протокола следственного действия. Фототаблица к протоколу осмотра (освидетельствования) — это часть доказательства, именуемого протоколом следственного действия. Тем не менее в протоколе осмотра (освидетельствования) час и минуты окончания следственного действия принято указывать не с учетом того, когда будет оформлена фототаблица, а исходя из того, когда будет закончено составление письменного документа, именуемого протоколом осмотра или протоколом освидетельствования.

В вводной части протокола должно быть отражено, при какой погоде производились осмотр или освидетельствование. Причем погодные условия должны отражаться достаточно кратко — осмотр (освидетельствование) производился при ясной или пасмурной погоде, во время дождя, снегопада или нет и т.п.

То же самое можно сказать и об отражении во вводной части протокола сведений об освещенности. Следует указывать, что осмотр (освидетельствование) производился при естественном или искусственном освещении, а также при каком именно. Искусственное освещение может быть от ламп дневного света, от ламп накаливания, фонариков и т.п. На естественное освещение влияют погодные условия, на необходимость отражения которых в протоколе следственного действия нами уже было обращено внимание.

Согласно ч. 3 ст. 180 УПК РФ в протоколе отражается, какие технические средства были применены при осмотре (освидетельствовании) и полученные результаты. При осмотре и освидетельствовании возможно применение фотоаппарата, кинокамеры, видеокамеры и иных технических средств, полный перечень которых дать просто невозможно.

Законом установлены общие требования к процессу применения технических средств при производстве следственного действия. Лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены об их применении при производстве осмотра (освидетельствования). Факт выполнения данного требования закона отражается во вводной части протокола осмотра (освидетельствования).

А вот какие технические средства были применены при производстве следственного действия, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты (ч. 5 ст. 166 УПК РФ) фиксируются в описательной части протокола осмотра (освидетельствования) <217>.

———————————

<217> Или в заключительной части, как ее именуют некоторые авторы. См.: Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (научно-практическое издание) / Под общ. ред. В.В. Мозякова, Г.В. Мальцева, И.Н. Барцица. М.: Книга-Сервис, 2003. С. 609.

 

Если в ходе осмотра (освидетельствования) проводились фотографирование и (или) видеозапись, киносъемка, то протокол осмотра (освидетельствования) должен содержать:

1) запись о проведении фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки (вводная часть протокола);

2) сведения о технических средствах, об условиях фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки (описательная часть протокола);

3) сведения о полученных результатах (описательная часть протокола);

4) заявления участвующих в осмотре лиц по поводу проведения фотографирования и (или) видеозаписи, киносъемки (описательная часть протокола).

К протоколу осмотра (освидетельствования) прилагаются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, кассеты видеозаписи, отснятые при производстве следственного действия (ч. 8 ст. 166 УПК РФ).

Фотографические негативы и снимки, материалы видеозаписи хранятся при уголовном деле (ч. 2 ст. 166 УПК РФ).

Согласно ч. 3 ст. 180 УПК РФ в протоколе фиксируется, какие предметы изъяты и опечатаны. Эти сведения также отражаются в описательной части протокола осмотра (освидетельствования).

Понятие «изъятие» нами проанализировано. Термин «опечатаны» должен толковаться в широком смысле этого слова. В протоколе осмотра (освидетельствования) отражается не только, какие объекты и каким образом были опечатаны, но и каким образом они были упакованы и кто своей подписью заверил данные действия.

Согласно ч. 3 ст. 177 УПК РФ все изымаемые объекты помещаются в упаковку, исключающую возможность их повреждения и обеспечивающую сохранность имеющихся на них следов (микроследов). Снабжаются бирками с удостоверительными надписями и подписями лица, у которого произведено изъятие, и следователя (дознавателя и др.), которые скрепляются печатью соответствующего органа, о чем в протоколе делается соответствующая отметка <218>.

———————————

<218> См.: Инструкция о порядке изъятия, учета и хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г. N 34/15.

 

Если опись изымаемых предметов и ценностей составить на месте невозможно из-за большого их количества, они помещаются в упаковку, которая снабжается бирками с удостоверительными надписями и подписью следователя (дознавателя и др.). В таких случаях составление описи изъятых объектов производится по месту проведения предварительного следствия, дознания с отражением в протоколе сохранности печатей и удостоверительных надписей на упаковке, в которую были помещены изъятые объекты <219>.

———————————

<219> См.: Инструкция о порядке изъятия, учета и хранения и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следствия, дознания и судами от 18 октября 1989 г. N 34/15.

 

Под опечатыванием, о котором идет речь в ч. 3 ст. 180 УПК РФ, подразумевается скрепление печатью органа дознания, подразделения ведомства, в котором трудится следователь (дознаватель и др.), подписи последнего, поставленной на упаковку предмета или прикрепленную к ней бирку.

О произведенном опечатывании в протоколе осмотра должна быть сделана соответствующая запись. В протоколе осмотра отражается, какой печатью (наименование, номер и принадлежность определенному учреждению печати) опечатана упаковка и чьими подписями данное действие заверено.

В ч. 3 ст. 180 УПК РФ упоминается об осмотре трупа. Результаты осмотра трупа на месте его обнаружения могут заноситься в протокол осмотра места происшествия. Не будет нарушением уголовно-процессуального закона составление в такой ситуации отдельного протокола осмотра трупа.

Изымаются, опечатываются и направляются для хранения труп или предметы, имеющие значение для уголовного дела.

Иначе говоря, содержащаяся на указанных объектах (в них) информация, на обнаружение которой нацелено изъятие, должна иметь значение для уголовного дела (рассмотрения заявления или сообщения о преступлении). Словосочетание «иметь значение для уголовного дела» означает, что обнаруженные и изымаемые в ходе рассматриваемых следственных действий предметы (их свойства, признаки и содержащиеся на них следы) должны характеризовать одно или несколько обстоятельств, подлежащих доказыванию по данному уголовному делу, либо обстоятельств, к установлению которых следует стремиться на стадии возбуждения уголовного дела. Причем полный перечень первой группы из названных обстоятельств отражен в ст. 73 УПК РФ. Должна быть вероятность того, что в результате дальнейшего осмотра изъятых предметов будут установлены если не сведения непосредственно об одном или нескольких элементах предмета доказывания, то, как минимум, та информация, которая в совокупности с другими аналогичного рода данными позволит установить хотя бы одно из обстоятельств, указанных в ст. 73 УПК РФ.

Свойства, признаки изымаемого объекта или следы, которые могут быть на нем (в нем) обнаружены, должны хоть каким-то образом быть связаны с исследуемым в уголовном процессе происшествием.

Особенность освидетельствования, заключающаяся в возможности его производства врачом, отражается и в протоколе этого следственного действия. Установленные при освидетельствовании врачом в отсутствие следователя (дознавателя и др.) сведения заносятся в протокол со слов врача. Протоколируются они тем не менее следователем (дознавателем и др.), а не врачом. Соответствие данных сведений действительности подтверждается подписью врача, освидетельствуемого и понятых, если последние принимали участие в производстве следственного действия.

Все содержание протокола осмотра (освидетельствования) излагается в ясных и понятных выражениях. Исходя из этого в протоколе недопустимы употребление неточных формулировок, использование непринятых сокращений и слов, не приемлемых в официальных документах <220>, а также загромождение приговора описанием обстоятельств, не имеющих отношения к рассматриваемому делу. Приводимые в протоколе осмотра (освидетельствования) технические и иные специальные термины должны быть разъяснены <221>.

———————————

<220> Аналогичные суждения высказываются и другими учеными. См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 392 (авторы комментария, изданного издательством «Эксмо», в работе не указаны).

<221> Аналогичные суждения высказываются и другими учеными. См.: Торбин Ю.Г. Указ. соч. С. 314; Попов И.А. Глава 24. Осмотр. Освидетельствование. Следственный эксперимент // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 409; и др.

 

По мнению В.П. Божьева, несоблюдение «этих требований рассматривается как нарушение уголовно-процессуального закона» <222>.

———————————

<222> См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 353.

 

Как и всякий протокол следственного действия, протокол осмотра (освидетельствования) должен быть полным и объективным. Поэтому предложение пусть даже понятого о дополнении протокола описанием существенного обстоятельства должно быть следователем (дознавателем и др.) принято.

Оформление дополнения протокола в таком случае может быть следующим. Переписать часть протокола или дополнить его, заверив подписями следователя (дознавателя и др.), а также участников следственного действия.

_________________________

Глава 1. ПОНЯТИЕ, ВИДЫ И ОСНОВАНИЯ ОСМОТРА

Глава 2. ПОРЯДОК ПРОИЗВОДСТВА ОСМОТРА

Глава 3. ОСМОТР ТРУПА И ЭКСГУМАЦИЯ

Глава 4. ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЕ

Глава 5. ПРОТОКОЛИРОВАНИЕ ХОДА И РЕЗУЛЬТАТОВ ОСМОТРА (ОСВИДЕТЕЛЬСТВОВАНИЯ)

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code