Комментарий к статье 15 Федерального закона от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ

Комментарий к Федеральному закону от 28 июня 2013 г. N 134-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в части противодействия незаконным финансовым операциям» (постатейный)

Статья 15

Комментарий к статье 15

Статья 15 комментируемого Закона вносит изменения в Федеральный закон от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах».

Первое изменение касается ст. 38 данного Закона, которая устанавливает требования к управляющей компании.

В данной статье законодатель определил требования, предъявляемые к управляющей компании.

Пунктом 1 ст. 38 предусмотрена возможность исполнения функций органа юридического лица другой организацией, а именно управляющей компанией. Законодатель выделяет управленческую деятельность в самостоятельный вид профессиональной деятельности.

Согласно ст. 48 ГК РФ юридическим лицом признается организация, которая имеет в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество и отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде. Юридические лица должны иметь самостоятельный баланс или смету.

Институт юридического лица является необходимым элементом экономических и социальных отношений в обществе, удовлетворяя хозяйственные, управленческие и культурные потребности участников оборота.

Юридические лица создаются, функционируют и прекращаются в особом порядке, установленном законодательством. Так, в соответствии с ГК РФ ФЗ «Об акционерных обществах» определяет порядок создания, реорганизации, ликвидации, правовое положение акционерных обществ, права и обязанности их акционеров, а также обеспечивает защиту прав и интересов акционеров.

Согласно ст. 8 указанного Закона общество может быть создано путем учреждения вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния, разделения, выделения, преобразования). Общество считается созданным с момента его государственной регистрации.

Управляющая компания может быть создана в форме акционерного общества или общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью.

Акционерным обществом признается коммерческая организация, уставный капитал которой разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников общества (акционеров) по отношению к обществу (ст. 2 ФЗ «Об акционерных обществах»).

Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» определяет в соответствии с ГК РФ правовое положение общества с ограниченной ответственностью, права и обязанности его участников, порядок создания, реорганизации и ликвидации общества. Обществом с ограниченной ответственностью признается созданное одним или несколькими лицами хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли; участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, в пределах стоимости принадлежащих им долей в уставном капитале общества. Участники общества, не полностью оплатившие доли, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части принадлежащих им долей в уставном капитале общества (ст. 2).

В соответствии со ст. 95 ГК РФ обществом с дополнительной ответственностью является учрежденное одним или несколькими лицами общество, отвечающее следующим признакам:

— уставный капитал разделен на доли определенных учредительными документами размеров;

— участники общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяемом учредительными документами общества.

Особенностью общества с дополнительной ответственностью является условие о дополнительной ответственности участников общества по его долгам. Фирменное наименование такого общества должно содержать наименование общества и слова «с дополнительной ответственностью».

Пункт 2 ст. 38 позволяет управляющей компании использовать в своем наименовании слова «инвестиционный фонд», «акционерный инвестиционный фонд» или «паевой инвестиционный фонд» в сочетании со словами «управляющая компания».

Исходя из п. 3 ст. 38, деятельность управляющей компании состоит в управлении (доверительном управлении) активами АИФа и доверительном управлении ПИФом.

Под управлением следует понимать процесс, направленный на достижение максимально возможных экономических показателей.

Доверительное управление является частным случаем общего понятия «управление» и складывается из трех составляющих: управления, интереса и доверия.

Под доверительным управлением в инвестиционной деятельности следует понимать эффективную предпринимательскую деятельность управляющего в интересах учредителя (выгодоприобретателя) на основе доверия, за вознаграждение. Следовательно, социальная значимость доверительного управляющего заключается в эффективном управлении активами АИФа и ПИФа.

Согласно ст. 1012 ГК РФ по договору доверительного управления одна сторона — учредитель управления передает другой стороне — доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица выгодоприобретателя.

Осуществлять деятельность по управлению (доверительному управлению) активами АИФа и доверительному управлению ПИФом управляющая компания может исключительно на основании специального разрешения лицензии, определяющей объем правоспособности.

В соответствии с п. 5 ст. 38 управляющая компания вправе осуществлять:

— инвестирование собственных средств;

— совершать сделки по передаче имущества в пользование;

— оказывать консультационные услуги в области инвестиций.

Осуществляя указанную деятельность, управляющая компания должна соблюдать меры, направленные на предотвращение конфликта интересов при осуществлении профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, а при наличии конфликта интересов соблюдение приоритета интересов клиента (за исключением организаций, осуществляющих деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг).

В соответствии с Постановлением Правительства РФ от 29 августа 2011 г. N 717 «О некоторых вопросах государственного регулирования в сфере финансового рынка Российской Федерации» ФСФР России принимает нормативные правовые акты, устанавливающие требования, направленные на предупреждение конфликта интересов управляющих компаний АИФов, специализированных депозитариев АИФов и акционеров АИФов (владельцев инвестиционных паев).

В частности, Приказом ФСФР России от 21 марта 2006 г. N 06-29/пз-н утверждено Положение о внутреннем контроле профессионального участника рынка ценных бумаг. Указанное Положение определяет порядок организации и осуществления профессиональным участником рынка ценных бумаг контроля за соответствием деятельности профессионального участника требованиям законодательства Российской Федерации о рынке ценных бумаг, в том числе нормативных правовых актов ФСФР России.

Согласно п. 6 ст. 38 размер собственных средств управляющей компании должен утверждаться нормативными правовыми актами ФСФР России. В настоящее время действуют Нормативы достаточности собственных средств профессиональных участников рынка ценных бумаг, а также управляющих компаний инвестиционных фондов, паевых инвестиционных фондов и негосударственных пенсионных фондов, утвержденные Приказом ФСФР от 24 мая 2011 г. N 11-23/пз-н. Так, норматив достаточности собственных средств управляющей компании, осуществляющей деятельность по управлению инвестиционными фондами, паевыми инвестиционными фондами и негосударственными пенсионными фондами, составляет 80 млн. руб.

Из анализа п. 7 ст. 38 следует, что текущее руководство деятельностью управляющей компании осуществляет исполнительный орган, который является единоличным. Положения комментируемого пункта устанавливают запрет передавать полномочия единоличного исполнительного органа управляющей компании другому юридическому лицу. Управляющая компания обязана обеспечить постоянное руководство своей текущей деятельностью.

Статус единоличного исполнительного органа определен в ст. 69 ФЗ «Об акционерных обществах», согласно которой руководство текущей деятельностью общества осуществляется единоличным исполнительным органом общества — директором, генеральным директором, который организует выполнение решений.

Пункт 8 ст. 38 предусматривает возможность появления временного единоличного исполнительного органа или нового единоличного исполнительного органа в случае, если принято решение о приостановлении или досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа.

Решение о приостановлении или досрочном прекращении полномочий единоличного исполнительного органа может быть принято только одновременно с решением об образовании соответственно временного единоличного исполнительного органа или нового единоличного исполнительного органа.

В качестве субъекта временного единоличного исполнительного органа законодатель указал лицо, которое состоит в штате работников управляющей компании либо входит в состав ее совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа.

Согласно п. 9 ст. 38 лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа управляющей компании, должно:

— иметь высшее профессиональное образование;

— соответствовать установленным ФСФР России квалификационным требованиям и требованиям к профессиональному опыту.

Так, Приказом ФСФР России от 28 января 2010 г. N 10-4/пз-н утверждено Положение о специалистах финансового рынка. ФСФР России:

— принимает решение о выдаче квалификационного аттестата и выписки из протокола экзаменационной комиссии ФСФР России о результатах сданного гражданином базового квалификационного экзамена;

— ведет реестр аттестованных лиц;

— предоставляет сведения, содержащиеся в реестре аттестованных лиц.

Комментируемым Законом внесены изменения в п. 10, который излагается в следующей редакции:

«10. Членом совета директоров (наблюдательного совета), членом коллегиального исполнительного органа, единоличным исполнительным органом и руководителем филиала управляющей компании не могут являться:

1) лица, которые осуществляли функции единоличного исполнительного органа финансовых организаций в момент совершения этими организациями нарушений, за которые у них были аннулированы (отозваны) лицензии на осуществление соответствующих видов деятельности, или нарушений, за которые было приостановлено действие указанных лицензий и указанные лицензии были аннулированы (отозваны) вследствие неустранения этих нарушений, если со дня такого аннулирования прошло менее трех лет. При этом под финансовой организацией для целей настоящего Федерального закона понимаются профессиональный участник рынка ценных бумаг, клиринговая организация, управляющая компания инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, специализированный депозитарий инвестиционного фонда, паевого инвестиционного фонда и негосударственного пенсионного фонда, акционерный инвестиционный фонд, кредитная организация, страховая организация, негосударственный пенсионный фонд, организатор торговли;

2) лица, в отношении которых не истек срок, в течение которого они считаются подвергнутыми административному наказанию в виде дисквалификации;

3) лица, имеющие неснятую или непогашенную судимость за преступления в сфере экономической деятельности или преступления против государственной власти».

Таким образом, новая редакция пункта вносит дополнительные ограничения для лиц, которые выполняют функции единоличного исполнительного органа управляющей компании.

Кроме того, комментируемый Закон дополняет ст. 38 п. 10.1 следующего содержания:

«10.1. Действующий член совета директоров (наблюдательного совета) при наступлении обстоятельств, указанных в подпунктах 1 — 3 пункта 10 настоящей статьи, считается выбывшим со дня вступления в силу соответствующего решения уполномоченного органа либо суда».

При этом п. 12 — 14 данной статьи признаны утратившими силу. Вместо этого законодатель вводит новую ст. 38.1 следующего содержания:

«Статья 38.1. Требования к учредителям (участникам) управляющей компании

1. Физическое лицо, имеющее неснятую или непогашенную судимость за преступление в сфере экономической деятельности или преступление против государственной власти, не вправе прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) управляющей компании, получать право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал управляющей компании.

2. Лицо, которое прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) управляющей компании, получило право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал управляющей компании, обязано направить уведомление управляющей компании и в федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в порядке и сроки, которые установлены нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг.

3. Федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг в рамках осуществления своих надзорных функций в установленном им порядке вправе запрашивать и получать информацию о лицах, которые прямо или косвенно (через подконтрольных им лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ними договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) управляющей компании, имеют право распоряжения 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал управляющей компании.

4. Если уведомление, предусмотренное пунктом 2 настоящей статьи, не получено управляющей компанией или из указанного уведомления следует, что лицо, которое прямо или косвенно (через подконтрольных ему лиц) самостоятельно или совместно с иными лицами, связанными с ним договорами доверительного управления имуществом, и (или) простого товарищества, и (или) поручения, и (или) акционерным соглашением, и (или) иным соглашением, предметом которого является осуществление прав, удостоверенных акциями (долями) управляющей компании, имеет право распоряжаться 10 и более процентами голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал управляющей компании, не соответствует требованиям, установленным пунктом 1 настоящей статьи, указанное лицо вправе распоряжаться количеством голосов, не превышающим 10 процентов голосов, приходящихся на голосующие акции (доли), составляющие уставный капитал управляющей компании. При этом остальные акции (доли), принадлежащие указанному лицу, при определении кворума для проведения общего собрания акционеров (участников) управляющей компании не учитываются».

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code