Глава 2. ВЫЗОВ НА ДОПРОС НА СТАДИИ ПРЕДВАРИТЕЛЬНОГО РАССЛЕДОВАНИЯ

Порядок вызова на допрос, осуществляемый на стадии предварительного расследования, урегулирован ст. 188 УПК РФ. На первый взгляд содержание названной статьи сформулировано в ясных и четких выражениях и не вызывает трудности в уяснении. Наверное, поэтому в ряде работ этот вопрос почти не затрагивается <65> или же автор лишь дословно повторяет содержание ст. 188 УПК РФ <66>.

———————————

<65> См., к примеру: Дьяченко М.С. Указ. соч. С. 400 — 401; Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс. СПб.: Питер, 2004. С. 94 — 95; Громов Н.А., Макридин С.Ю. Уголовный процесс: Пособие для подготовки к экзаменам. М.: Приор-издат, 2003. С. 114 — 115; Скворцова С.А. и др. Указ. соч. С. 77.

<66> См., к примеру: Трусов А.И. Указ. соч. С. 330 — 331.

 

Между тем на практике довольно часто нарушаются требования рассматриваемой нормы права. Это происходит и в тех случаях, когда сотрудник правоохранительного органа, вызывая к себе человека, ссылается на правила, закрепленные именно в ст. 188 УПК РФ. В этой связи нам представляется необходимым в настоящей главе подробнее разобрать как саму идею, заложенную законодателем в указанную норму права, так и каждое из составляющих данный правовой институт понятий.

 

§ 2.1. Круг лиц, которые могут быть вызваны на допрос

2.1.1. Вызов свидетеля (потерпевшего)

Часть 1 ст. 188 УПК РФ посвящена общему порядку вызова гражданина на допрос и содержанию документа (повестки), с помощью которого осуществляется приглашение лица на допрос.

Исходя из первых слов, с которых начинается ст. 188 УПК РФ, общий порядок вызова на допрос распространяется на свидетелей и потерпевших, а не только на свидетелей, как это следует из некоторых работ <67>. В этой связи первоначально разберемся с понятиями «свидетель» и «потерпевший». С тем, кто такой свидетель, а кто обладает статусом потерпевшего в уголовном процессе?

———————————

<67> См., к примеру: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 244.

 

Свидетель — это лицо, которому может быть известна какая-либо информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу.

В ч. 1 ст. 56 УПК РФ к данной характеристике добавляется еще один критерий — лицо должно быть вызвано для дачи показаний. Некоторые авторы пишут: «лицо приобретает процессуальное положение свидетеля с момента официального вызова его для дачи свидетельских показаний в установленном законом порядке, то есть с момента вручения ему повестки» <68>. Между тем указанный критерий нельзя признать обязательным и тем более понятиеобразующим признаком для рассматриваемой дефиниции. Как следует из содержания ст. 187 УПК РФ, возможен допрос свидетеля и по месту его нахождения, то есть без осуществления его вызова на допрос. Не будем углубляться в этот теоретический спор. Отметим лишь то, что в ст. 188 УПК РФ речь идет о свидетелях, которые вызываются (а значит, тоже еще не вызваны) на допрос.

———————————

<68> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

 

Человека можно обязать явиться для допроса в качестве свидетеля и допросить только тогда, когда в распоряжении следователя (дознавателя и др.) имеются материалы (доказательства), из которых следует, что лицу могут быть известны какие-либо обстоятельства, подлежащие установлению или проверке по данному уголовному делу.

В качестве свидетеля лицо может быть вызвано только после возбуждения уголовного дела.

До возбуждения уголовного дела нет свидетелей, а есть очевидцы. Исходя из использованных законодателем в ст. 188 и иных статьях УПК РФ формулировок, очевидец не может быть вызван для проверки сообщения о преступлении повесткой, в которой его обязанность явиться обосновывается ссылкой на статью УПК РФ. Такой статьи в УПК РФ нет. Для некоторых учреждений (сотрудников учреждений) законом предусмотрена возможность вызова граждан и (или) должностных лиц по материалам, находящимся в их производстве. К примеру, согласно п. 3 ст. 13 Федерального закона от 7 февраля 2011 года N 3-ФЗ «О полиции» полиция (а значит и такой орган дознания, каким является орган внутренних дел) вправе вызывать граждан и должностных лиц по материалам, находящимся в производстве, в связи с проверкой зарегистрированных в установленном порядке заявлений и сообщений о преступлениях, об административных правонарушениях, о происшествиях, разрешение которых отнесено к компетенции полиции. В этом случае вызов очевидца может быть законным. Однако осуществления привода гражданина (должностного лица), не явившегося по вызову на стадии возбуждения уголовного дела, законодатель не предусмотрел.

Нет на стадии возбуждения уголовного дела и потерпевшего. Так как по делам публичного и частно-публичного обвинения потерпевшим человек или организация (предприятие, учреждение) становится после того, как следователь (дознаватель и др.) оформил и подписал соответствующее постановление, а суд — определение о признании его потерпевшим.

Причем постановление (определение) о признании потерпевшим может быть вынесено только после возбуждения уголовного дела и лишь в отношении физического лица, которому преступлением причинен моральный, физический или имущественный вред, или в отношении юридического лица, имуществу и (или) деловой репутации которого преступлением причинен вред.

Допрос юридического лица невозможен. Поэтому под потерпевшим, о котором идет речь в ст. 188 УПК РФ, понимается лишь часть таковых — те потерпевшие, которые являются физическими лицами.

В ч. 1 ст. 188 УПК РФ говорится лишь о свидетеле и потерпевшем, между тем закрепленный здесь порядок вызова на допрос распространим и на других участников уголовного процесса, которые согласно УПК РФ могут давать показания <69>. Не распространяется он лишь на тех субъектов, которые подлежат допросу по месту их нахождения.

———————————

<69> О данном обстоятельстве забывают некоторые авторы. См., к примеру: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 311.

 

Итак, помимо свидетелей и потерпевших при определенных обстоятельствах вызваны на допрос могут быть обвиняемый, подозреваемый <70>, эксперт <71> и специалист.

———————————

<70> Об обвиняемом и подозреваемом вспоминают также и другие авторы. См.: Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 41; Захарцев С.И. Указ. соч. С. 301; и др.

<71> Об обвиняемом, подозреваемом и эксперте вспоминает также Е.И. Конах. См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335.

 

2.1.2. Вызов обвиняемого (подозреваемого)

Обвиняемым гражданин становится сразу после подписания уполномоченным на то лицом (следователем, дознавателем и др.) законного и обоснованного постановления о привлечении в качестве обвиняемого, либо после утверждения начальником органа дознания обвинительного акта (составления обвинительного постановления). По делам частного обвинения, когда по заявлению не проводилось досудебного производства, лицо, в отношении которого подана жалоба, становится обвиняемым (подсудимым) с момента констатации наличия в распоряжении мирового судьи оснований для назначения судебного заседания (ч. ч. 3, 4 ст. 319 УПК РФ), а также после соединения встречного заявления с первоначальным (ч. 3 ст. 321 УПК РФ).

Обвиняемым лицо становятся вне зависимости от того, известно ему о вынесении такого постановления (обвинительного акта, констатации наличия оснований для назначения судебного заседания) или нет.

Вызову в порядке ст. 188 УПК РФ подлежит не любой обвиняемый. Согласно ч. 4 ст. 172 УПК РФ лишь обвиняемый, находящийся на свободе, вызывается на допрос в порядке, предусмотренном ст. 188 УПК РФ. В ч. 4 ст. 172 УПК РФ речь идет об извещении о дне предъявления обвинения. Между тем известно, что, приглашая обвиняемого для предъявления обвинения, следователь (дознаватель и др.) одновременно вызывает его и для допроса. Данное утверждение базируется на требовании, содержащемся в ч. 1 ст. 173 УПК РФ. Согласно закрепленному здесь правилу допрашивать обвиняемого немедленно после предъявления ему обвинения — обязанность следователя (дознавателя и др.).

Следующий субъект, который при определенных обстоятельствах может быть вызван в порядке, урегулированном ст. 188 УПК РФ, — это подозреваемый.

Подозреваемым признается:

1) лицо, в отношении которого возбуждено уголовное дело по основаниям и в порядке, которые установлены главой 20 УПК РФ;

2) лицо, которое задержано в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ;

3) лицо, к которому применена мера пресечения, до предъявления обвинения в соответствии со ст. 100 УПК РФ;

4) лицо, которое уведомлено о подозрении в совершении преступления в порядке, установленном ст. 223.1 УПК РФ.

В законе нет прямого указания на то, что вызов на допрос подозреваемого, как впрочем, и эксперта со специалистом, осуществляется в порядке, оговоренном ст. 188 УПК РФ. Однако для находящихся на свободе подозреваемых, а также экспертов и специалистов закон не предусматривает иного порядка их вызова к следователю (дознавателю и др.).

В п. 2 ст. 102 УПК РФ закреплена обязанность подозреваемого, которому избрана такая мера пресечения, как подписка о невыезде, являться в назначенный срок по вызовам следователя (дознавателя и др.). В обеспечение своевременной явки к следователю (дознавателю и др.) избираются и все иные меры пресечения. Недаром в ч. 1 ст. 97 УПК РФ закреплено правило, согласно которому следователь (дознаватель и др.) в пределах предоставленных ему полномочий вправе избрать подозреваемому одну из мер пресечения, предусмотренных УПК РФ, при наличии достаточных оснований полагать, что последний скроется от дознания, предварительного следствия или суда. Не явившийся по вызову без уважительных причин подозреваемый может быть подвергнут приводу (ч. 1 ст. 113 УПК РФ).

Между тем не любой подозреваемый вызывается на допрос в порядке, предусмотренном ст. 188 УПК РФ, и тем более не любой может быть подвергнут приводу. Лицо, задержанное в соответствии со ст. ст. 91 и 92 УПК РФ, а равно заключенное под стражу, приглашается на допрос через администрацию места, где оно содержится.

По постановлению следователя (дознавателя и др.), подозреваемый, содержащийся в следственных изоляторах, может быть переведен в изолятор временного содержания в случаях, когда это необходимо для выполнения следственных действий, за пределами населенного пункта, где находится следственный изолятор, из которого ежедневная доставка подозреваемого невозможна, на время выполнения указанных действий (ст. 13 Федерального закона от 15 июля 1995 г. «О содержании под стражей подозреваемых и обвиняемых в совершении преступлений»).

При необходимости участия в следственных действиях в качестве свидетеля, потерпевшего, подозреваемого (обвиняемого) осужденные к лишению свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии, воспитательной колонии или тюрьме могут быть оставлены в следственном изоляторе либо переведены в следственный изолятор из указанных исправительных учреждений на основании мотивированного постановления следователя с согласия руководителя следственного органа Следственного комитета РФ по субъекту Российской Федерации или его заместителя либо приравненного к нему руководителя специализированного следственного органа или его заместителя, руководителя территориального следственного органа по субъекту Российской Федерации, следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти (при соответствующем федеральном органе исполнительной власти) или его заместителя — на срок, не превышающий двух месяцев, с согласия Председателя Следственного комитета РФ или его заместителя, руководителя следственного органа соответствующего федерального органа исполнительной власти (при соответствующем федеральном органе исполнительной власти) — на срок до трех месяцев, а также постановления дознавателя с согласия прокурора субъекта Российской Федерации или его заместителя либо приравненного к нему прокурора или его заместителя — на срок, не превышающий двух месяцев, а с согласия Генерального прокурора РФ или его заместителя — на срок до трех месяцев (ч. 1 ст. 77.1 УИК РФ).

Соответственно, правила ст. 188 УПК РФ распространимы только на подозреваемых, находящихся на свободе.

 

2.1.3. Специфика вызова эксперта (специалиста)

Следующий субъект, который может давать показания, — эксперт. Эксперт, который может быть допрошен, — это лицо, располагающее необходимыми по делу специальными познаниями (обычно в науке, технике, искусстве или ремесле), коим ранее произведена судебная экспертиза и подготовлено заключение эксперта. Именно для разъяснения данного им заключения эксперт и вызывается на допрос. Допрос эксперта до представления им заключения не допускается (ст. 205 УПК РФ).

В ч. 2 ст. 57 УПК РФ отмечено, что вызов эксперта осуществляется в порядке, установленном ст. ст. 195 — 207, 269, 282 и 283 УПК РФ. Но среди указанных здесь статей слово «вызов» употребляется лишь в ч. 1 ст. 282 УПК РФ. Данной нормой право вызова на допрос предоставлено суду. Соответственно, ст. 282 УПК РФ не касается исследуемого в настоящей публикации вызова, осуществляемого на стадии предварительного расследования. Между тем согласно ст. 205 УПК РФ допрос эксперта возможен и на стадии предварительного расследования. Значит, на стадии предварительного расследования может быть осуществлен и вызов на допрос рассматриваемого субъекта. Нами рекомендуется порядок вызова, предусмотренный для свидетеля и потерпевшего, распространять и на процедуру вызова на допрос эксперта.

В соответствии с п. 6 ч. 4 ст. 57 УПК РФ эксперт не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя (дознавателя и др.).

Следующий участник уголовного процесса, который может быть допрошен — это специалист. Согласно ч. 1 ст. 58 УПК РФ специалист — это лицо, обладающее специальными знаниями, привлекаемое к участию в процессуальных действиях в порядке, установленном УПК РФ, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию. Специалист, который может быть вызван для допроса, соответственно, — это лицо, обладающее неюридическими знаниями, привлекаемое к участию в допросе в порядке, установленном УПК РФ, для содействия <72> в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и (или) документов, применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, для постановки вопросов эксперту, а также для разъяснения сторонам и суду вопросов, входящих в его профессиональную компетенцию.

———————————

<72> Содействие может быть осуществлено не только непосредственно действиями специалиста. Оно может заключаться в разъяснениях, которые от специалиста можно услышать на допросе.

 

Право следователя (дознавателя и др.) вызвать специалиста закреплено в ч. 2 ст. 58 УПК РФ. Но ни эта статья, ни ст. ст. 168 и 270 УПК РФ, к которым отсылает указанная норма, не определяют порядка вызова на допрос специалиста. Поэтому в приведенном случае нами и рекомендуется вызов специалиста на допрос, осуществляемый на стадии предварительного расследования, производить по правилам, закрепленным в ст. 188 УПК РФ. Тем более что согласно ч. 4 ст. 58 УПК РФ специалист не вправе уклоняться от явки по вызовам следователя (дознавателя и др.).

Итак, лицом, вызываемым на допрос, может быть подозреваемый, обвиняемый, потерпевший, свидетель, эксперт и специалист <73>. Именно о них идет речь в ч. 3 ст. 188 УПК РФ, где законодатель дважды использует понятие «лицо, вызываемое на допрос». В одном случае на это лицо возложена обязанность явиться, во втором — в отношении его может быть применена мера процессуального принуждения — привод. В подтверждение сделанного здесь заключения заметим, что, исходя из содержания ст. ст. 76 — 80, ч. 2 ст. 111 и ч. 1 ст. 113 УПК РФ, каждый из указанных субъектов уголовного процесса, при соблюдении предусмотренных законом условий, может давать показания и, соответственно, может быть подвергнут приводу в случае неявки без уважительных причин.

———————————

<73> В дальнейшем для краткости, если иное специально не оговорено, всю эту группу субъектов, которые могут быть вызваны на допрос, будем именовать — «свидетель (обвиняемый и др.)» или «лицо, вызываемое на допрос».

 

§ 2.2. Лица, не подлежащие вызову на допрос

Не все лица, которым известна какая-нибудь информация, имеющая отношение к возбужденному уголовному делу, могут быть вызваны и допрошены на стадии предварительного расследования. Согласно ч. 2 ст. 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью (как в рамках уголовного, так и гражданского, арбитражного, и даже административного процесса) или в связи с ее оказанием. Запрет допроса в качестве свидетеля адвоката — защитника подозреваемого, обвиняемого — об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием, содержится также в п. 2 ч. 3 ст. 56 УПК РФ.

Защитника обвиняемого нельзя допрашивать в качестве свидетеля об обстоятельствах и фактах, ставших ему известными в рамках профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоятельств получения им таких сведений <74>.

———————————

<74> См.: Определение Конституционного Суда РФ от 6 июля 2000 г. N 128-О «По жалобе гражданина Паршуткина Виктора Васильевича на нарушение его конституционных прав и свобод пунктом 1 части второй статьи 72 УПК РСФСР и статьями 15 и 16 Положения об адвокатуре РСФСР» // Собрание законодательства РФ. 2000. N 33. Ст. 3433.

 

Не может быть допрошен также:

— судья, присяжный заседатель — об обстоятельствах уголовного дела, которые стали им известны в связи с участием в производстве по данному уголовному делу (п. 1 ч. 3 ст. 56 УПК РФ);

— священнослужитель — об обстоятельствах, ставших ему известными из исповеди (п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК РФ);

— член Совета Федерации, депутат Государственной Думы без их согласия — об обстоятельствах, которые стали им известны в связи с осуществлением ими своих полномочий (п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК РФ).

Соответственно, указанных лиц не рекомендуется вызывать для подобного рода допросов.

Существование закрепленного в п. 4 ч. 3 ст. 56 УПК РФ обстоятельства оправдано принятием Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях». В ч. 7 ст. 3 указанного Федерального закона закреплено, что священнослужитель не может быть привлечен к ответственности за отказ от дачи показаний по обстоятельствам, которые стали известны ему из исповеди. Тайна исповеди охраняется законом. Согласно данной норме орган предварительного расследования не только не может привлечь к ответственности не дающего показания священнослужителя, но и не вправе его допрашивать (вызывать для выяснения указанных обстоятельств), если последний заявит, что сведения ему стали известны из исповеди. Лица, виновные в нарушении этого положения, несут уголовную, административную и иную ответственность, установленную законодательством (ст. 26 Федерального закона «О свободе совести и о религиозных объединениях»).

Под священнослужителем Русской Православной Церкви понимается «лицо, имеющее благодать совершать таинства (архиереи и священники) или непосредственно участвовать в их совершении (дьяконы)» <75>.

———————————

<75> См.: Покровский Д. Словарь церковных терминов. М., 1995. С. 137.

 

В православии исповедь — таинство, иначе называемое таинством покаяния. Во время исповеди человек, исповедующий свои грехи с искренним раскаянием, получает разрешение и оставление грехов. Принимает исповедь священник или архиерей <76>.

———————————

<76> См.: Там же. С. 61 — 62.

 

Дьяконы сами не могут принимать исповедь, а так как исповедь — это таинство, в котором никто, кроме исповедующегося и совершающего таинство, не присутствует, то им, дьяконам, в частности, и не может быть что-либо известно из исповеди <77>. Соответственно, дьяконы могут быть вызваны в порядке ст. 188 УПК РФ <78>.

———————————

<77> Данный вывод является результатом исследований, проведенных С.Ю. Прозоровым.

<78> Исповедь связана не только с православием. Настоящий же комментарий касается лишь особенностей реализации данного правового института применительно к деятельности Православной Церкви.

 

Положение, закрепленное в п. 5 ч. 3 ст. 56 УПК РФ, в определенной степени продублировано ст. 21 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации». Согласно содержанию указанной нормы член Совета Федерации и депутат Государственной Думы вправе отказаться от дачи свидетельских показаний по уголовному делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением им депутатских обязанностей.

Общие требования к кругу лиц, подлежащих вызову для допроса в качестве свидетеля, закреплен не только в ч. 4 ст. 56 УПК РФ, но и в некоторых других нормативных актах. Так, согласно ст. 19 Федерального закона «О статусе члена Совета Федерации и статусе депутата Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации» член Совета Федерации и депутат Государственной Думы не могут быть подвергнуты допросу без согласия соответствующей палаты Федерального Собрания РФ.

Отказаться от дачи свидетельских показаний по уголовному делу об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с выполнением служебных обязанностей, вправе также Уполномоченный по правам человека в РФ (ст. 24 Федерального конституционного закона «Об Уполномоченном по правам человека в Российской Федерации»).

Между тем следует признать, что запрет допроса должностного лица еще не является прямым запретом вызова его на допрос. Поэтому такой вызов нельзя признать незаконным. Вызванное на допрос лицо обязано явиться на допрос и сообщить (представить подтверждающие это обстоятельство документы), что оно обладает свидетельским иммунитетом.

Наша рекомендация отказа от вызова лиц, обладающих свидетельским иммунитетом, в отношении которых нет прямого законодательного запрета их вызова на допрос, касается лишь тех случаев, когда наличие у них соответствующего иммунитета подтверждено материалами уголовного дела, на момент их приглашения для допроса.

Согласно употребленному в ст. 188 УПК РФ термину свидетель (обвиняемый и др.) на допрос «вызывается». Использование законодателем данного глагола указывает на обеспечение рассматриваемого действия государственным принуждением. Лицо, вызываемое на допрос, обязано явиться. Его не уведомляют и не приглашают, а требуют от него явки в назначенное время и в назначенное место. Если следователем (дознавателем и др.) соблюдены обязательные условия, при которых лицо может быть вызвано на допрос, на данное лицо возлагается обязанность явки.

Вызов свидетеля (обвиняемого и др.) на допрос — это процессуальное решение, которое нельзя отождествлять с самим приходом лица, вызванного на допрос, к следователю (дознавателю и др.). Сначала принимается решение, а потом, обычно через несколько дней, лицо приходит на допрос.

Таким отождествлением страдает комментарий В.П. Божьева. В своей работе автор пишет, что «вызов на допрос свидетеля, потерпевшего осуществляется в дневное время (с 6 до 22 часов) рабочего дня» <79>. В действительности же данное правило касается не даты и времени, когда принимается решение о вызове свидетеля (обвиняемого и др.), и даже не даты вручения ему повестки <80>, а даты и времени, когда свидетель (обвиняемый и др.) должен прийти в орган предварительного расследования. Выписать повестку закон не запрещает и ночью, и в выходной день, а вот время, которое в ней значится, как тот момент, когда лицо должно прийти к следователю (дознавателю и др.) по общему правилу не может быть ночным, а дата — выходным или праздничным днем.

———————————

<79> См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 373.

<80> Некоторыми авторами «момент вручения повестки» именуется «моментом официального вызова». См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

 

Свидетель (обвиняемый и др.) может быть вызван не только для производства его допроса. Между тем настоящая статья регламентирует порядок вызова именно на допрос. Данное обстоятельство не указывает на то, что такой же порядок вызова не может быть применен при вызове лица для участия в другом следственном действии. Законодатель такого запрета в УПК РФ не предусмотрел. Однако он же ориентирует правоприменителя на то обстоятельство, что это порядок вызова на допрос.

Термин «на допрос» подлежит расширительному толкованию. «На допрос» — это не только для участия в допросе, причем для участия в качестве допрашиваемого. Это также для участия в очной ставке. Исходя из содержания ст. 192 УПК РФ в процессе очной ставки также есть допрашиваемые лица и, соответственно, осуществляется допрос. Но такой допрос — это уже не самостоятельное следственное действие, а элемент другого следственного действия — очной ставки.

Свидетель, потерпевший, подозреваемый и обвиняемый могут давать определенного рода объяснения при предъявлении для опознания (ч. 7 ст. 193 УПК РФ), они же ведут свободный рассказ и отвечают на вопросы при производстве такого следственного действия, как проверка показаний на месте (ч. 4 ст. 194 УПК РФ). Между тем допроса в процессе этих следственных действий не осуществляется. Поэтому было бы неправильно говорить, что свидетель (обвиняемый и др.) и в таком случае вызываются на допрос. Хотя, несомненно, вызывать их следователь (дознаватель и др.) может для производства указанных следственных действий и в аналогичном для вызова на допрос порядке.

 

§ 2.3. Порядок оформления и вручения повестки о вызове на допрос

2.3.1. Повестка

Вызывается свидетель (обвиняемый и др.) «повесткой». Указанный термин трижды употреблен законодателем в ст. 188 УПК РФ. И везде он означает процессуальный документ, оформленный лицом, производящим расследование, или исполняющим поручение следователя (дознавателя и др.). Данный документ оформляется с соблюдением правил, закрепленных в ст. 188 УПК РФ и отличается в зависимости от того, совершеннолетнее или несовершеннолетнее лицо вызывается на допрос.

Рассматриваемый процессуальный документ, адресованный достигшему шестнадцати лет свидетелю (обвиняемому и др.), должен содержать в себе следующие сведения.

1. Наименование документа («Повестка о вызове на допрос»).

2. Собственно текст требования о явке, в котором фиксируются:

— правовая основа вызова, иначе говоря, делается ссылка на ст. 188 УПК РФ;

— дата и время явки на допрос;

— наименование органа предварительного расследования, в который лицо вызывается;

— адрес, где располагается орган предварительного следствия (орган дознания);

— номер кабинета в здании, в которое лицо должно явиться;

— к кому оно вызывается;

— для чего вызывается;

— в каком качестве;

— какие документы он при себе должен иметь (паспорт или иной документ, удостоверяющий личность);

— разъяснение о праве пригласить для участия в допросе защитника самостоятельно либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем (дознавателем и др.), и, соответственно, о праве прийти на допрос со своим защитником (адвокатом);

— номер телефона <81>, по которому следует уведомить лицо, к которому свидетель (обвиняемый и др.) был вызван, о наличии причин, препятствующих явке по вызову в назначенный срок и (или) о намерении заявить ходатайство об обеспечении участия защитника (иным способом уведомить и представить письменное заявление об этом по адресу органа предварительного расследования);

———————————

<81> Е.И. Конах рекомендует также указывать номер факса и электронной почты. См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335.

 

— последствия неявки без уважительных причин.

3. Наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы (подпись) следователя (дознавателя и др.), выписавшего повестку.

4. Вид связи (почтовая, телефонная, факсимильная, электронная, телеграф, абонентский номер, электронный или почтовый адрес и иные реквизиты или признаки), которым повестка направлена свидетелю (обвиняемому и др.). Если повестка направлена нарочным, в ней указываются также фамилия, имя, отчество лица, через которого передана повестка, отношение (родственные, служебные и др.) этого лица к вызываемому свидетелю (обвиняемому и др.), а при необходимости и иные сведения.

5. Дата и время выписки повестки.

6. Корешок повестки, который после заполнения подлежит возвращению следователю (дознавателю и др.). В корешке должно быть отражено:

— фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;

— в качестве кого оно вызывается;

— дата и время, когда следует явиться на допрос;

— фамилия, инициалы лица, которому вручена повестка;

— дата и время передачи повестки;

— подпись лица, получившего повестку;

— фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку вызываемому, либо отметка об отказе принять повестку;

— подпись лица, передавшего повестку вызываемому, либо удостоверившего отказ принять повестку.

В левой верхней части повестки ставится штамп учреждения, к которому относится должностное лицо (орган), вызвавшее на допрос, дата направления повестки и исходящий номер. В правом верхнем углу документа указываются фамилия, имя, отчество и адрес места жительства лица, которое вызывается на допрос.

Как следует из содержания ст. 188 УПК РФ, закон не требует в повестке указывать конкретные доказательства (обстоятельства), послужившие фактическими основаниями вызова на допрос.

Органы предварительного расследования обязаны обеспечить присутствие при допросе обвиняемого допущенного к участию в уголовном деле защитника, в особенности если последний ходатайствовал об уведомлении его обо всех планируемых с участием обвиняемого следственных действиях. Несоблюдение этого правила нарушает право обвиняемого на защиту и приводит к получению показаний обвиняемого, которые недопустимо использовать в качестве доказательства <82>.

———————————

<82> См.: Постановление Президиума Верховного Суда РФ от 15 мая 1996 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1996. N 8.

 

Исходя из содержания ч. 1 ст. 188 УПК РФ в повестке отражается «кто» вызывается на допрос. Чтобы выполнить данное требование, следователь (дознаватель и др.) обязан указать в рассматриваемом процессуальном документе фамилию, имя, отчество и адрес места жительства лица, которое вызывается на допрос. Указывая адрес, рекомендуется обращать особое внимание на отображение индекса. Без индекса повестка будет идти к вызываемому лицу гораздо дольше. Отсутствие индекса на повестке может привести к ситуации, когда свидетель (обвиняемый и др.) получит таковую в день, когда он должен явиться на допрос, или даже после наступления этого дня.

В повестке обязательно отражается «в каком качестве» лицо вызывается. На допрос в качестве допрашиваемого лицо может быть вызвано только в одном из следующих качеств:

— обвиняемый;

— подозреваемый;

— потерпевший;

— свидетель;

— эксперт;

— специалист.

Может ли на допрос быть приглашен гражданин, признанный гражданским истцом или привлеченный в качестве гражданского ответчика (их представители <83>) или понятой <84>? Да может. Но вызван на допрос он все равно будет либо в качестве свидетеля или же потерпевшего <85>. УПК РФ не известно такого правового института, как допрос понятого, гражданского истца или гражданского ответчика. Не предусмотрено законом и таких доказательств, как показания указанных участников уголовного процесса.

———————————

<83> А.В. Смирнов и К.Б. Калиновский перечисляют гражданских истцов, гражданских ответчиков и их представителей наравне со свидетелями и потерпевшими среди допрашиваемых лиц. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 410.

<84> М.С. Дьяченко к самостоятельной разновидности допрашиваемых наравне со свидетелями относит понятого. См.: Дьяченко М.С. Указ. соч. С. 400.

<85> Некоторые гражданские истцы одновременно являются потерпевшими.

 

В ч. 1 ст. 188 УПК РФ требуется в повестке указывать «к кому» свидетель (обвиняемый и др.) должен явиться. Именно в этой связи в повестке отражаются должность, классный чин или звание, фамилия и инициалы должностного лица, к которому свидетель (обвиняемый и др.) должен прийти. Обычно выписывает повестку тот, к кому лицо приглашается на допрос. Но можно спрогнозировать ситуацию, когда вызывает свидетеля (обвиняемого и др.) одно лицо (к примеру, руководитель следственной группы), а явиться лицо, вызываемое на допрос, должно к другому должностному лицу (члену следственной группы). В таком случае в повестке рекомендуется указывать как должность, классный чин или звание, фамилию и инициалы должностного лица, которое вызывает свидетеля (обвиняемого и др.), так и должность, классный чин или звание, фамилию и инициалы должностного лица, к которому свидетель (обвиняемый и др.) вызывается.

В повестке недостаточно указывать сведения о лице, к кому свидетель (обвиняемый и др.) вызван, здесь же следует отразить точный адрес расположения здания и номер кабинета, куда он должен прийти.

Часть 1 ст. 188 УПК РФ, помимо того, обязывает следователя (дознавателя и др.) фиксировать в повестке «дату и время явки на допрос». Под «датой», о которой идет речь в ч. 1 ст. 188 УПК РФ, понимается день, месяц и год.

Под «временем» — час и минуты, когда лицо должно находиться около кабинета, в который оно вызвано.

Соответственно, «явкой на допрос» признается появление около кабинета, в который лицо вызвано для производства его допроса. В ч. 3 ст. 188 УПК РФ говорится об обязанности «явиться» на допрос. Исходя из содержания разъяснения словосочетания «явка на допрос» можно сформулировать и толкование термина «явиться на допрос». «Явиться на допрос» — это значит прийти к кабинету, куда лицо вызвано в назначенные следователем (дознавателем и др.) день и время.

В повестке, кроме того, отражаются «последствия неявки без уважительных причин». Последствия неявки без уважительных причин, которые должны быть отражены в повестке, обычно заключены во фразе: «В случае неявки в указанный срок без уважительных причин на основании ст. 113 УПК РФ Вы можете быть подвергнуты приводу либо на основании ст. 118 УПК РФ на Вас может быть наложено денежное взыскание».

Так как лицо на допрос вызвано может быть только после возбуждения уголовного дела, данные последствия не распространяются на тех, кого в орган предварительного следствия или в орган дознания приглашают в процессе проверки заявления (сообщения) о преступления. Поэтому, если такое лицо вызывается повесткой, рекомендуется вышеуказанные последствия в бланке повестки зачеркивать, чтобы не заниматься обманом вызываемого.

Имеются комментарии УПК РФ, где указано, что «в случае уклонения или отказа от дачи показаний свидетель и потерпевший могут быть привлечены к уголовной ответственности по статьям 307 и 308 УК РФ» <86>. В.П. Божьев добавляет: «поскольку лицо, не достигшее шестнадцатилетнего возраста, не несет ответственности за уклонение или отказ от дачи показаний либо за дачу ложных показаний, в повестке недопустимо упоминание о такой ответственности» <87>. В повестке не упоминается об уголовной ответственности за уклонение от явки и дачи показаний <88>. Не получается ли, что тех, кто достиг названного возраста, следует предупреждать об указанных видах уголовной ответственности? Обращаем внимание правоприменителя, что такого требования в законе нет. Более того, указание в повестке на наличие уголовной ответственности за уклонение от дачи показаний является прямой ложью. Получается либо авторы рекомендуют правоприменителю обманывать свидетелей (потерпевших), либо, что менее вероятно, они не знают о том, что с 1 января 1997 года уклонение свидетеля и (или) потерпевшего от дачи показаний декриминализировано. В УК РФ уже не было такого состава преступления. Он более чем 15 лет назад был предусмотрен ст. 182 УК РСФСР 1960 года (в редакции Закона РСФСР от 25 июля 1962 года, Указа Президиума Верховного Совета РСФСР от 3 декабря 1982 года, Закона РФ от 20 октября 1992 года N 3692-1).

———————————

<86> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

<87> См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 374.

<88> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 414.

 

Термин «неявка», который законодатель использовал как в ч. 1, так и в дважды в ч. 3 ст. 188 УПК РФ, следует трактовать как отсутствие в назначенное время свидетеля (обвиняемого и др.) в месте, которое было определено следователем (дознавателем и др.). Лицо, вызываемое на допрос, может прийти в другое время или же встретиться со следователем (дознавателем и др.) в другом месте. В этом случае неявка все равно будет иметь место. Другое дело, если следователь (дознаватель и др.) при встрече в другое время и (или) в другом месте посчитает возможным провести допрос данного свидетеля (обвиняемого и др.) и сможет путем такого допроса решить стоящие перед данным следственным действием задачи. В этом случае он вправе не применять к свидетелю (обвиняемому и др.) мер процессуального принуждения за неявку на допрос.

Когда же следователь (дознаватель и др.) не считает необходимым проведение допроса в то время и в том месте, где и когда не явившееся ранее лицо, вызываемое на допрос, с ним встретилось, указанное лицо может быть путем привода доставлено для допроса в место предварительного расследования в удобное для следователя (дознавателя и др.) дневное время суток.

Свидетель (обвиняемый и др.) не вправе без уважительной причины не явиться к следователю (дознавателю и др.) в назначенный срок. Уважительными причинами неявки лица, вызываемого на допрос, по вызову следователя (дознавателя и др.) признаются:

1) стихийное бедствие, катастрофа <89>;

———————————

<89> О такой причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

 

2) болезнь <90>, реально лишающая свидетеля (обвиняемого и др.) возможности явиться;

———————————

<90> О такой причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 426; Попов И.А. Статья 188. Порядок вызова на допрос // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 390; Конах Е.И. Указ. соч. С. 335; и др.

 

3) смерть близких родственников лица, вызываемого на допрос <91>;

———————————

<91> О подобной причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 347; Голубев В.В. § 1.. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 336 — 337.

 

4) болезнь члена семьи или наличие малолетних детей при невозможности поручить кому-либо уход за ними <92>;

———————————

<92> О подобной причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

 

5) несвоевременное получение либо неполучение повестки <93>;

———————————

<93> О такой причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Божьев В.П. Указ. соч. С. 373; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 347; и др.

 

6) длительный непредвиденный перерыв в движении транспорта <94>;

———————————

<94> О подобной причине пишут и другие ученые. См., к примеру: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335; Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413; Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 336.

 

7) иные существенные обстоятельства, лишающие свидетеля (обвиняемого и др.) возможности явиться в назначенный срок <95>.

———————————

<95> Некоторыми учеными вычленяются и такие уважительные причины неявки, как «длительная командировка», «сложившаяся ситуация в семье, когда отсутствие вызываемого повлечет нежелательные негативные последствия». См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 340; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Постатейный. С. 340.

 

2.3.2. Передача повестки

Часть 2 ст. 188 УПК РФ посвящена порядку передачи (вручения) повестки свидетелю (обвиняемому и др.).

Глагол «вручается» в ч. 2 ст. 188 УПК РФ употреблен дважды. В одном случае речь идет о вручении повестки непосредственно лицу, вызываемому на допрос, во втором — лицу, которое обязано передать повестку свидетелю (обвиняемому и др.). «Вручается» означает, что рассматриваемый процессуальный документ передается лично в руки. При этом лицу разъясняется назначение данного документа, обязанность, обусловленная получением такового и ответственность в случае неисполнения данной обязанности. Рекомендуется при вручении зачитывать лицу все содержание повестки. Хотя прямо данное требование в законе не закреплено.

Повестку рекомендуется вручать свидетелю (обвиняемому и др.) под расписку с указанием даты и времени вручения. Но иногда повестку принесли, а свидетеля (обвиняемого и др.) дома не оказалось. В такой ситуации повестка для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) вручается под расписку кому-либо из проживающих совместно с ним совершеннолетних дееспособных <96> членов семьи, сотруднику жилищно-эксплуатационной организации или администрации по месту его работы, либо представителю поселковой (сельской или иной по месту жительства) администрации или иным лицам. Вышеуказанные лица обязаны передать повестку вызываемому на допрос свидетелю (обвиняемому и др.). Ответственность на неисполнение названной процессуальной обязанности предусмотрена ст. ст. 11, 111, 117 УПК РФ.

———————————

<96> Замена термина «совершеннолетний» на понятие «взрослый», как это делают некоторые авторы (см.: Калиновский К.Б. Указ. соч. С. 478; Смирнов А.В., Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 414; и др.), представляется неоправданной.

 

В расписке, составляемой в процессе вызова достигшего шестнадцати лет свидетеля (обвиняемого и др.), рекомендуется отражать следующие сведения:

— фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;

— в качестве кого оно вызывается;

— дата и время, когда следует явиться на допрос;

— фамилия, инициалы лица, которому вручена повестка;

— дата и время передачи повестки;

— подпись лица, получившего повестку;

— фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку вызываемому, либо отметка об отказе принять повестку;

— подпись лица, передавшего повестку вызываемому, либо удостоверившего отказ принять повестку.

На практике обычно расписка, составляемая в ходе вызова несовершеннолетнего лица, еще менее содержательна. В ней отражаются:

— фамилия, инициалы, лица, которому вручена повестка;

— дата и время, когда несовершеннолетнему свидетелю (обвиняемому и др.) следует явиться на допрос;

— дата и время передачи повестки;

— подпись лица, получившего повестку.

Несмотря на данное обстоятельство и в случае вызова на допрос не достигшего шестнадцати лет несовершеннолетнего свидетеля (обвиняемого и др.) в указанном процессуальном документе могут быть зафиксированы:

— фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;

— фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку, либо отметка об отказе принять повестку;

— подпись лица, передавшего повестку, либо удостоверившего отказ принять повестку.

Следует поддержать рекомендацию В.В. Кальницкого, согласно которой при отказе свидетеля (обвиняемого и др.) расписаться в получении повестки целесообразно подтвердить состоявшееся уведомление подписью посторонних лиц <97>.

———————————

<97> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 455; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 41; Сереброва С.П. Указ. соч. С. 375.

 

Повестка передается нарочным или с помощью средств связи. Соответственно, она может быть передана почтовой связью, телефонограммой, телеграммой, факсимильной, электронной или любой иной связью.

Часть 2 ст. 188 УПК РФ определяет порядок передачи повестки и в случае «временного отсутствия» лица, вызываемого на допрос. Отсутствие, о котором идет речь в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, предполагает, что его нет по домашнему адресу, в который пришел нарочный для вручения повестки.

Такое отсутствие следует считать «временным», когда имеются данные, согласно которым лицо, вызываемое на допрос, вернется в квартиру (дом), где оно проживает в течение 24 часов. Или по крайней мере возвратится так быстро, что сможет вовремя явиться на допрос <98>. Иначе говоря, его отсутствие в месте проживания не будет уважительной причиной неявки на допрос.

———————————

<98> Аналогичные суждения высказаны и другими учеными. См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 455; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 41.

 

Следует стремиться к передаче повестки в руки лицу, вызываемому на допрос. Однако, как гласит второе предложение ч. 2 ст. 188 УПК РФ, в случае его временного отсутствия повестка должна быть вручена кому-либо одному из ниже перечисленных лиц:

— совершеннолетнему члену его семьи;

— представителю администрации по месту его работы;

— иным лицам и организациям (по поручению следователя (дознавателя и др.)).

А не «только совершеннолетнему члену его семьи», как, игнорируя букву закона, пишет А.Н. Гуев <99>.

———————————

<99> См.: Гуев А.Н. Указ. соч. С. 311.

 

Исходя из положений ст. 2 СК РФ в качестве члена семьи, о котором речь идет в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, может выступать супруг лица, вызываемого на допрос, один из родителей (усыновителей) или совершеннолетний дееспособный ребенок (усыновленный) вызываемого лица. Если же руководствоваться также ст. 69 ЖК РФ, то, помимо указанных лиц, членами семьи следует признавать других родственников, нетрудоспособных иждивенцев, а в исключительных случаях и иных граждан, если они вселены собственником в качестве членов своей семьи и ведут с ним общее хозяйство.

Главное, чтобы член семьи лица, вызываемого на допрос, был совершеннолетним, то есть достиг восемнадцатилетнего возраста (ч. 1 ст. 21 ГК РФ), и дееспособным лицом.

Администрации по месту работы лица, вызываемого на допрос, повестка не «вручается», а «передается». Законодателем данное действие определено иным глаголом, не столько для редакционной слаженности теста нормы права, сколько для того, чтобы следователю (дознавателю и др.) была видна разница этих двух действий. Вручить можно конкретному физическому лицу. Вручить администрации юридического лица затруднительно. Администрации юридического лица повестка передается.

В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет об администрации, а не о представителе администрации. Соответственно, это несколько иное понятие, чем представитель юридического лица в гражданском праве, о котором идет речь в главе 10 ГК РФ. В качестве «администрации» (сотрудника администрации, которому передается повестка) может быть любой осуществляющий управленческие функции сотрудник юридического лица (предприятия, принадлежащего индивидуальному предпринимателю) <100>, где работает лицо, вызываемое на допрос. Таковым он будет даже тогда, когда руководитель организации (предприятия и т.п.) не поручал именно ему получать от следователя (дознавателя и др.) повестку. Для участия должностного лица в указанном качестве достаточно встречи с ним следователя (дознавателя и др.) и принятия последним решения о передаче именно этому сотруднику администрации юридического лица, где трудится лицо, вызываемое на допрос, повестки. Между тем, бесспорно, если это не может отрицательно отразиться на результатах осуществляемого следователем (дознавателем и др.) действия, руководителю юридического лица следует дать возможность самому принять решение о том, кто из его сотрудников будет передавать повестку лицу, вызываемому на допрос.

———————————

<100> Далее для краткости — юридическое лицо.

 

В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет об администрации «по месту работы», а в ч. 4 той же статьи об администрации «по месту работы или учебы». В этой связи представляется, что законодатель дозволяет передавать повестку не только через администрацию по месту работы, но и по месту учебы, если вызываемое на допрос лицо где-то учится.

Через администрацию по месту работы свидетель (обвиняемый и др.) может быть вызван в случае, если его трудовые отношения с данным юридическим лицом законным образом оформлены. Если же есть информация, что лицо на предприятии осуществляет какую-то деятельность, но их отношения никак не оформлены, передавать повестку через администрацию такого предприятия не рекомендуется. То же самое касается и передачи повестки через место учебы лица, вызываемого на допрос.

Повестка для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) может быть отдана любому иному физическому или же юридическому лицу. Соответственно, под «иным лицом», о котором идет речь в ч. 2 ст. 188 УПК РФ, понимается физическое лицо, а под термином «организация» — юридическое лицо.

Между тем законодатель предусматривает дополнительное обязательное условие для передачи повестки «иному лицу или организации». Осуществлено оно может быть только «по поручению» следователя (дознавателя и др.).

Форма такого поручения законом не определена. Вместе с тем нами рекомендуется письменная форма поручения. Не обязательно оформлять поручение специальным постановлением следователя (дознавателя и др.). Такое постановление оформляется для того, чтобы у лица, у которого уголовное дело не находится в производстве, появилось право по нему произвести отдельные следственные действия. Поручение о передаче повестки позволительно оформить в самой повестке. Для этого достаточно снабдить повестку дополнительной графой, где указать, через какое именно «иное лицо или организацию» повестка может быть передана в случае временного отсутствия свидетеля (обвиняемого и др.).

В ч. 2 ст. 188 УПК РФ речь идет лишь о следователе. О данном и только о данном должностном лице речь идет и в следующей части той же статьи, где законодатель требует «уведомить следователя о причинах неявки». Наверное, поэтому большинство процессуалистов в своих разъяснениях к настоящей статье (к анализируемому правовому институту) либо не говорят о лице, осуществляющем вызов на допрос <101>, или же тоже ограничивают круг субъектов, уполномоченных вызывать свидетеля (обвиняемого и др.) на допрос, лишь указанными должностными лицами <102> (следователями и дознавателями <103>). Е.И. Конах использовал собирательное понятие — «лицо, производящее расследование» <104>, а Б.Т. Безлепкин — понятие «вызывающий» <105>.

———————————

<101> См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 455 — 456; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 41.

<102> См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 373; Голубев В.В. § 1. Допрос, очная ставка, опознание, проверка показаний // Уголовный процесс: Учебник для юридических высших учебных заведений / Под общ. ред. В.И. Радченко. М.: Юстицинформ, 2003. С. 336; и др.

<103> См.: Вандышев В.В. Указ. соч. С. 400.

<104> См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 335.

<105> См.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 244.

 

Однако не только следователь вправе вызывать на допрос, а значит, и давать поручение о передаче «иному лицу или организации» повестки (быть уведомленным о неявке вызванного на допрос и ее причинах <106>). Также как обстояли дела с кругом лиц, наделенных правом производства допроса <107>, вызывать на допрос свидетеля, потерпевшего, подозреваемого, обвиняемого, эксперта или специалиста (давать поручения о передаче повестки и получать уведомление о неявке вызванного на допрос лица) может не только следователь, но и дознаватель, начальник подразделения дознания, орган дознания, руководитель (член) следственной группы (группы дознавателей), руководитель следственного органа, а в некоторых случаях и следователь-криминалист.

———————————

<106> В дальнейшем данное уточнение будет подразумеваться, но в тексте упускаться.

<107> См. об этом подробнее: раздел 1.1.1 настоящей работы.

 

Совершеннолетний член семьи лица, вызванного на допрос, сотрудник администрации по месту его работы, а также любое иное лицо и организация, которым в предусмотренном ст. 188 УПК РФ порядке передана (вручена) повестка, «обязаны передать повестку» свидетелю (обвиняемому и др.). Указанная обязанность вытекает также из положений ч. 4 ст. 21 УПК РФ. Здесь отмечено, что требования и поручения следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК РФ, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами.

Получив для передачи свидетелю (обвиняемому и др.) повестку, вышеуказанное лицо становится участником уголовного судопроизводства. Согласно же ч. 2 ст. 111 и ст. 117 УПК РФ в случаях неисполнения участниками уголовного судопроизводства предусмотренных УПК РФ процессуальных обязанностей на них может быть наложено денежное взыскание в размере до двух тысяч пятисот рублей в порядке, установленном ст. 118 УПК РФ <108>.

———————————

<108> На данное обстоятельство обращают внимание и другие авторы. См.: Попов И.А. Статья 188. Порядок вызова на допрос // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 389.

 

2.3.3. Обязанность явиться на допрос

Часть 3 ст. 188 УПК РФ возложила на лицо, вызываемое на допрос, обязанность явиться в назначенное время, а также урегулировала вопросы, возникающие в связи с неявкой данного субъекта уголовного судопроизводства на допрос.

Лицо, вызванное на допрос, обязано явиться «в назначенный срок». Сразу же хотелось бы отметить, что указанное лицо обязано явиться не только в назначенный срок, но и в указанное в повестке место (здание, кабинет). Если вдруг так оказалось, что должностное лицо, к которому свидетель (обвиняемый и др.) был вызван, отсутствует, следует обратиться к руководителю подразделения (руководителю следственного отдела, начальнику отдела дознания и т.п.) либо в дежурную часть учреждения и попросить засвидетельствовать на повестке, что свидетель (обвиняемый и др.) прибыл в указанное в повестке место в назначенное время.

Прибыть «в назначенный срок», это значит оказаться около кабинета следователя (дознавателя и др.) ровно в то время, которое значится в повестке и, соответственно, записано на корешке повестки.

Чтобы не возникло ситуации, когда следователю (дознавателю и др.) не известно, по уважительной причине свидетель (обвиняемый и др.) к нему не явился или нет, свидетель (обвиняемый и др.) должен заранее уведомлять следователя (дознавателя и др.) о причинах, почему в назначенное время он прийти к нему не может.

Уведомление может быть как в устной, так и в письменной форме. Тем не менее нами рекомендуется и в тех случаях, когда свидетель (обвиняемый и др.), к примеру, сообщил о причине своей неявки по телефону, одновременно направлять следователю (дознавателю и др.) соответствующее письмо с уведомлением. В этом письме указывать, когда (дату и время) и кому именно им было по телефону (по какому номеру) сообщено о его неявке и каковы были к тому причины. Это следует сделать, чтобы в случае нарушения в последующем законных прав и свобод свидетеля (обвиняемого и др.), путем производства в отношении его привода, несмотря на уважительную причину отсутствия на допросе и имевшее место заранее уведомление о неявке, он располагала доказательством того, что действовал в соответствии с правилами ч. 3 ст. 188 УПК РФ.

Уведомление о неявке должно быть сделано заранее. Так гласит ч. 3 ст. 188 УПК РФ. «Заранее» — то есть до того времени, когда согласно повестке должен был начаться допрос. Между тем представляется необходимым ориентировать свидетелей (обвиняемых и др.) на уведомление о неявке сразу же, как стало понятно, что они прибыть на допрос не смогут. Это помогло бы следователю (дознавателю и др.) эффективнее планировать ход предварительного расследования.

Согласно ч. 3 ст. 188 УПК РФ следователя (дознавателя и др.) уведомляют о причинах неявки, а не о самом факте того, что лицо, вызванное на допрос, не придет в назначенное время и в место производства предварительного расследования. Именно поэтому использованное законодателем словосочетание рекомендуется толковать несколько расширительно. Конечно же, следователя (дознавателя и др.) следует уведомлять и о неявке, и о ее причинах. Причем необязательно, чтобы причины неявки были уважительными. Уважительными ли были причины, которые не позволили свидетелю (обвиняемому и др.) явиться на допрос в назначенное время, в конечном счете решает следователь (дознаватель и др.). Свидетель (обвиняемый и др.) же обязан сообщить действительно имеющие место причины.

Если он сообщил неуважительную, по мнению следователя (дознавателя и др.), причину и не явился на допрос, он, если и нарушил, то только одну обязанность — обязанность явиться на допрос в назначенное время. Законность осуществленного в такой ситуации в отношении его привода (наложения денежного взыскания) он может оспорить. Органы (должностные лица), осуществляющие контроль и надзор за деятельностью следователя (дознавателя и др.), могут встать на позицию свидетеля (обвиняемого и др.), признать сообщенную им причину неявки уважительной и, таким образом, согласиться с тем, что привод был незаконным.

Если свидетель (обвиняемый и др.) вообще не сообщил причины своего непоявления на допросе, он нарушил две обязанности и в любом случае осуществление в отношении его привода правомерно.

Однако применение мер принуждения к не явившемуся на допрос свидетелю (обвиняемому и др.) не обязанность следователя (дознавателя и др.), а его право. В ч. 3 ст. 188 УПК РФ говорится, что в случае неявки без уважительных причин к лицу, вызываемому на допрос, «могут быть» применены меры процессуального принуждения.

 

2.3.4. Привод

Одной из мер принуждения, которые могут быть реализованы в отношении лица, не явившегося на допрос, является привод. Привод наиболее распространенная и эффективная мера, применяемая к не явившимся на допрос свидетелям (обвиняемым и др.) <109>. Именно поэтому законодатель в ч. 3 ст. 188 УПК РФ упомянул наименование только этой меры процессуального принуждения.

———————————

<109> А не только к свидетелям и потерпевшим, как несколько не точно пишут другие авторы. См.: Конах Е.И. Указ. соч. С. 336.

 

Привод, о котором идет речь в ч. 3 ст. 188 УПК РФ, — это принудительная мера, применяемая в соответствии с требованиями ст. 113 УПК РФ к свидетелям (обвиняемым и др.) в случае их неявки (обычно дважды) без уважительной причины по вызову следователя (дознавателя и др.).

Основанием для исполнения такого привода является постановление следователя (дознавателя и др.) <110>.

———————————

<110> См.: Приказ МВД РФ от 21 июня 2003 г. N 438 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления привода» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 47.

 

Существуют комментарии, где авторы утверждают, что привод осуществляется по «постановлению следователя», в случае уклонения свидетеля «от явки по вызовам дознавателя, следователя, прокурора и суда» <111>. Такой подход к юридическому основанию привода вызывает определенное недоумение. Действительно, в случае уклонения от явки к следователю следователь же выносит постановление о приводе лица. Но когда свидетель (обвиняемый и др.) уклоняется от явки к дознавателю (начальнику подразделения дознания и т.п.) и тем более в суд, указанные должностные лица (органы) и должны выносить постановление (определение) о приводе. Следователь не вправе вынести постановление о приводе лица на допрос в суд.

———————————

<111> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 413.

 

Форма постановления о приводе подозреваемого (обвиняемого или потерпевшего) в настоящее время УПК РФ не определена. Нам же представляется, что рассматриваемый процессуальных документ должен содержать в себе следующие сведения:

1) наименование постановления;

2) населенный пункт, где было оформлено решения о приводе;

3) день, месяц, год вынесения данного постановления;

4) должность, звание (классный чин), фамилия и инициалы должностного лица, кем рассматриваемый процессуальный документ составлен;

5) номер уголовного дела, по которому принято решение о приводе;

6) фактические основания принятия решения о приводе;

7) ссылка на ч. 6 ст. 42 <112>, п. 2 ч. 2 ст. 111, ст. 113 и ч. 3 ст. 188 УПК РФ;

———————————

<112> Часть 6 ст. 42 УПК РФ указывается в случае принятия решения о приводе потерпевшего. Если постановление выносится в отношении обвиняемого, данную статью рекомендуется заменять на ч. 4 (а иногда еще и на ч. 6) ст. 172 УПК РФ.

 

8) решение подвергнуть приводу к следователю (дознавателю и др.), в котором уточняется:

— фамилия, имя, отчество, день, месяц, год рождения и место нахождения лица, в отношении которого принято решение о его приводе;

— наименование и место нахождения органа предварительного следствия или дознания, в который следует привести подозреваемого (обвиняемого или потерпевшего);

— классный чин или звание, фамилия, инициалы следователя (дознавателя и др.), к которому следует привести лицо, вызванное на допрос.

В резолютивной части рассматриваемого процессуального документа также фиксируется решение о направлении органу дознания (конкретному должностному лицу органа дознания) данного постановления для исполнения.

Постановление подписывает лицо, уполномоченное на его вынесение и, соответственно, его вынесшее. После подписи рекомендуется фиксировать дату и время, когда постановление было объявлено, фамилия, инициалы лица, которому оно объявлено. Правильность отражения времени объявления лицу постановления удостоверяется подписью последнего.

Постановление о приводе объявляется лицу, в отношении кого оно вынесено, непосредственно перед началом доставления его в место производства предварительного расследования. Так как осуществление привода обычно поручается иному органу (должностному лицу), объявлять это постановление будет не то должностное лицо, которое его вынесло.

Постановление о приводе свидетеля по форме и структуре аналогично постановлению о приводе подозреваемого (обвиняемого или потерпевшего). Отличается оно лишь наименованием, процессуальным положением лица, в отношении которого оно вынесено, и статьями, руководствуясь которыми постановление составлено. В данном процессуальном документе следователю (дознавателю и др.) рекомендуется ссылаться на ч. 7 ст. 56 и так же как и в постановлении о приводе подозреваемого (обвиняемого или потерпевшего), на п. 2 ч. 2 ст. 111, ст. 113 и ч. 3 ст. 188 УПК РФ.

Часто привод осуществляет такой орган дознания, как орган внутренних дел. Порядок исполнения привода органами внутренних дел следующий.

Поступившее постановление (определение) о приводе рассматривает начальник органа внутренних дел или лицо, исполняющее его обязанности.

При получении постановления (определения) о приводе указанный руководитель организует проверку перечисленных в постановлении (определении) сведений о лице, подлежащем приводу, а также принимает меры к установлению его фактического местонахождения. При необходимости лицо, подлежащее приводу, в установленном порядке проверяется по имеющимся учетам органов внутренних дел.

В том случае, когда лицо либо его представитель, указанные в постановлении (определении) о приводе, находятся на территории, обслуживаемой другим территориальным органом МВД РФ, руководитель, которому поручено осуществление привода, действует в порядке, предусмотренном ч. 3 ст. 25 Федерального закона от 7 февраля 2011 г. N 3-ФЗ «О полиции».

Для осуществления привода руководитель выделяет сотрудника или группу (наряд) сотрудников полиции с учетом подследственности уголовного дела, по которому вынесено постановление (определение) о приводе. Состав и численность группы (наряда) сотрудников полиции определяются руководителем, исходя из конкретных условий, необходимых для исполнения постановления (определения) о приводе.

Руководитель в обязательном порядке проводит инструктаж сотрудника полиции либо старшего группы (наряда) сотрудников полиции, вручает ему постановление (определение) о приводе, выделяет в случае необходимости автотранспорт и другие технические средства для обеспечения привода.

Для оказания помощи сотрудникам полиции в осуществлении привода на добровольной основе могут привлекаться члены общественных формирований по охране правопорядка, должностные лица органов исполнительной власти, представители администрации предприятий, организаций, учреждений по месту работы или учебы лица, а также законные представители несовершеннолетних, подлежащих приводу.

Сотрудники полиции, осуществляющие привод, обязаны достоверно установить личность лица, подвергаемого приводу, на основании имеющихся в постановлении (определении) о приводе сведений (фамилия, имя, отчество, год рождения и место нахождения). Если в постановлении (определении) о приводе отсутствуют отдельные данные, позволяющие установить это лицо или место его пребывания, и восполнить их не представилось возможным, орган внутренних дел немедленно извещает об этом инициатора привода.

По установлению лица, подлежащего приводу, сотрудник полиции либо старший группы (наряда) сотрудников полиции объявляет ему под расписку постановление (определение) о приводе. В случае отказа от подписи лица, подлежащего приводу, сотрудником полиции либо старшим группы (наряда) сотрудников полиции, исполняющим привод, в постановлении (определении) о приводе делается соответствующая запись.

Лицу, подлежащему приводу, также разъясняются его право на юридическую помощь, право на услуги переводчика, право на уведомление близких родственников или близких лиц о факте его привода, право на отказ от дачи объяснения.

В случае административно наказуемого неповиновения законному распоряжению сотрудника полиции (ч. 1 ст. 19.3 КоАП РФ) следовать к месту вызова составляется протокол (акт), в котором указываются место, время и характер нарушения, а также свидетели. Протокол (акт) докладывается начальнику органа внутренних дел для принятия решения о направлении его в суд и привлечения нарушителя к административной ответственности.

Сотрудники полиции, осуществляющие привод, не должны допускать действий, унижающих честь и достоинство лица, подлежащего приводу. Они обязаны проявлять бдительность, особенно при сопровождении подозреваемого и обвиняемого, с тем чтобы исключить случаи уклонения его от явки к месту вызова либо причинения себе или окружающим какого-либо вреда.

Привод обвиняемого в соответствии с законом не может производиться в ночное время (с 22 часов до 6 часов по местному времени), за исключением случаев, не терпящих отлагательства.

Причем случаями, не терпящими отлагательства, надлежит признавать следующие ситуации:

1) внезапно появились фактические основания применения привода;

2) налицо обстоятельства, позволяющие полагать, что отказ от немедленного осуществления привода может привести к потере сведений, имеющих значение для уголовного дела.

Если результативность привода не изменится при осуществлении его утром следующего дня, значит, это процессуальное действие нельзя признать не терпящим отлагательства. Такой привод в ночное время производить нельзя.

По исполнению постановления (определения) о приводе сотрудник полиции, его осуществивший, получает от инициатора привода расписку с указанием времени исполнения.

О результатах осуществления привода сотрудник полиции, которому поручено исполнение постановления (определения) о приводе, докладывает рапортом руководителю с приложением расписки о приводе. При наличии обстоятельств, препятствующих осуществлению привода, к рапорту прилагаются копии документов, подтверждающие указанные обстоятельства.

При невозможности осуществления привода в указанные в постановлении (определении) о приводе сроки, а также в случае отсутствия лица либо его представителя, подлежащих приводу, руководитель органа внутренних дел немедленно извещает об этом инициатора привода с указанием обстоятельств, препятствующих исполнению постановления (определения) о приводе <113>.

———————————

<113> См.: Приказ МВД РФ от 21 июня 2003 г. N 438 «Об утверждении Инструкции о порядке осуществления привода» // Бюллетень нормативных актов федеральных органов исполнительной власти. 2003. N 47.

 

Помимо обычного порядка привода, изложенного в ст. 113 УПК РФ и Инструкции о порядке осуществления привода, законодателем предусмотрены и некоторые особые условия допустимости привода должностных лиц и граждан, обладающих неприкосновенностью.

Так, привод на территории муниципального образования может быть применен к кандидату в депутаты представительного органа местного самоуправления; кандидату на должность выборного должностного лица местного самоуправления только по постановлению суда (ст. 24 «Временного положения о проведении выборов депутатов представительных органов местного самоуправления, и выборных должностных лиц местного самоуправления в субъектах Российской Федерации, не обеспечивших реализацию Конституционных прав граждан РФ избирать и быть избранными в органы местного самоуправления»).

 

2.3.5. Иные меры принуждения к явке по вызову

К неявившемуся свидетелю (обвиняемому и др.) могут быть применены и иные (предусмотренные ч. 2 ст. 111 УПК РФ) меры процессуального принуждения, а к обвиняемому и подозреваемому помимо того — меры пресечения.

Статья 111 УПК РФ «предусматривает» две группы мер процессуального принуждения. Одна группа имеет целью обеспечение установленного УПК РФ порядка уголовного судопроизводства, надлежащего исполнения приговора. Одно из назначений второй группы — обеспечение явки на допрос. Вторую группу иных мер процессуального принуждения составляют:

1) обязательство о явке;

2) привод;

3) денежное взыскание.

Соответственно, когда в ч. 3 ст. 188 УПК РФ законодатель говорит об «иных мерах процессуального принуждения, предусмотренных статьей 111 настоящего Кодекса», речь идет об обязательстве о явке и о денежном взыскании. А не о временном отстранении от должности и тем более не о наложении ареста на имущество <114>. Нельзя признать законным наложение ареста на имущество в целях обеспечения явки лица на допрос, даже в том случае, когда речь идет о явке подозреваемого и (или) обвиняемого.

———————————

<114> По мнению С.И. Захарцева, «в случае неявки без уважительных причин подозреваемого и обвиняемого следователь может применить к нему… временное отстранение от должности, наложение ареста на имущество» (см.: Захарцев С.И. Указ. соч. С. 301). Исходя из содержания ст. ст. 114 и 115 УПК РФ цели данных мер процессуального принуждения совершенно иные.

 

Обязательство о явке — это закрепленное в письменном документе волеизъявление свидетеля (обвиняемого и др.). Данное волеизъявление состоит в обязательстве свидетеля (обвиняемого и др.) своевременно являться по вызовам следователя (дознавателя и др.) и суда, а в случае перемены места жительства незамедлительно сообщать об этом. При составлении указанного процессуального документа лицу разъясняются последствия нарушения обязательства, о чем делается соответствующая отметка в обязательстве.

Свидетель (обвиняемый и др.), давший такое обязательство, может сохранять обычный уклад жизни, выезжать за пределы района проживания, вправе по своему усмотрению менять место своего жительства, однако должен ставить об этом в известность орган предварительного расследования или суд и обязан немедленно являться по их вызовам.

Нарушение принятого на себя обязательства может повлечь привод свидетеля (обвиняемого и др.) или наложение на него денежного взыскания. К обвиняемым и (или) подозреваемым, помимо того, возможно применение какой-нибудь из предусмотренных УПК РФ мер пресечения.

Неявка свидетеля (обвиняемого и др.) в назначенный срок по вызову без уважительной на то причины есть неисполнение предусмотренной УПК РФ обязанности. Поэтому она может иметь следствием наложение денежного взыскания в размере до двух тысяч пятисот рублей.

Порядок наложения искомого взыскания следующий. Следователь (дознаватель и др.) составляет протокол о нарушении, выразившемся в неявке на допрос свидетеля (обвиняемого и др.). Данный документ направляется в районный суд и подлежит рассмотрению судьей в течение 5 суток с момента его поступления в суд. В судебное заседание вызываются лицо, на которое может быть наложено денежное взыскание, и лицо, составившее протокол. Причем неявка свидетеля (обвиняемого и др.) в суд без уважительных причин не препятствует рассмотрению представленного следователем (дознавателем и др.) протокола.

По результатам рассмотрения протокола судья обязан вынести одно из решений:

— о наложении денежного взыскания;

— об отказе в его наложении.

Указанное решение оформляется постановлением, копия которого направляется лицу, составившему протокол, и лицу, на которое наложено денежное взыскание (ч. ч. 3 и 4 ст. 118 УПК РФ).

 

2.3.6. Особенности вызова на допрос лиц, не достигших возраста шестнадцати лет

Особенности вызова на допрос лиц, не достигших возраста шестнадцати лет, охарактеризованы в ч. 4 ст. 188 УПК РФ. Соответственно, изложенные здесь правила не касаются тех несовершеннолетних, которым 16 лет уже исполнилось. В этой связи следует обратить внимание, на недопустимость распространения данных правил на всех несовершеннолетних, как это делается в некоторых комментариях <115>.

———————————

<115> См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 340; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Постатейный. С. 340; Попов И.А. Статья 188. Порядок вызова на допрос // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 389.

 

Рассматриваемые правила касаются лишь свидетелей (обвиняемых и др.), возраст которых предполагается хотя бы на 1 день, но все же меньше 16 лет. Причем следует помнить, что исходя из положений, закрепленных в ст. 20 УК РФ, по общему правилу обвиняемым (подозреваемым) может быть лишь лицо, достигшее ко времени совершения преступления шестнадцатилетнего возраста. С 14 лет субъектом преступления и, соответственно, затем подозреваемым (обвиняемым) несовершеннолетний может быть, лишь если им совершено убийство (ст. 105 УК РФ), умышленное причинение тяжкого вреда здоровью (ст. 111 УК РФ), умышленное причинение средней тяжести вреда здоровью (ст. 112 УК РФ), похищение человека (ст. 126 УК РФ), изнасилование (ст. 131 УК РФ), насильственные действия сексуального характера (ст. 132 УК РФ), кража (ст. 158 УК РФ), грабеж (ст. 161 УК РФ), разбой (ст. 162 УК РФ), вымогательство (ст. 163 УК РФ), неправомерное завладение автомобилем или иным транспортным средством без цели хищения (ст. 166 УК РФ), умышленные уничтожение или повреждение имущества при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 167 УК РФ), террористический акт (ст. 205 УК РФ), захват заложника (ст. 206 УК РФ), заведомо ложное сообщение об акте терроризма (ст. 207 УК РФ), хулиганство при отягчающих обстоятельствах (ч. 2 ст. 213 УК РФ), вандализм (ст. 214 УК РФ), хищение либо вымогательство оружия, боеприпасов, взрывчатых веществ и взрывных устройств (ст. 226 УК РФ), хищение либо вымогательство наркотических средств или психотропных веществ (ст. 229 УК РФ), приведение в негодность транспортных средств или путей сообщения (ст. 267 УК РФ).

Вызов в качестве свидетеля (обвиняемого и др. <116>) лица, не достигшего шестнадцати лет, производится «через его законных представителей либо через администрацию по месту его работы или учебы», гласит ч. 4 ст. 188 УПК РФ.

———————————

<116> А не только свидетеля, как пишут некоторые авторы. См.: Шейфер С.А. Указ. соч. С. 269.

 

Иначе говоря, повестка выписывается для передачи не вызываемому несовершеннолетнему, а его «законному представителю» либо представителю «администрации по месту работы или учебы» свидетеля (обвиняемого и др.).

В этой связи представляется неточным разъяснение, согласно которому повестка свидетелю, не достигшему 16 лет, «вручается через его законного представителя» <117>. Повестка вручается законному представителю для того, чтобы последний обеспечил явку лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста.

———————————

<117> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 414.

 

Сложность представляет уяснение содержания понятия «законный представитель», использованного законодателем в анализируемой норме права. По общему правилу на стадии предварительного расследования «законные представители» — это признанные таковыми специальным постановлением (определением суда) следователя (дознавателя и др.):

— родители, усыновители, опекуны, попечители несовершеннолетнего потерпевшего, обвиняемого (подозреваемого) или представители учреждений и организаций, на попечении которых находился обвиняемый (подозреваемый) или потерпевший, органы опеки и попечительства;

— супруг, супруга, родители, дети, усыновители, усыновленные, родные братья и родные сестры, дедушка, бабушка, внуки, а при отсутствии близкого родственника — орган опеки и попечительства лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, лица, заболевшего после совершения преступления психическим расстройством, делающими невозможным назначение или исполнение наказания.

Исходя из содержания п. п. 12, 46, 47, 59 ст. 5, ч. ч. 1 и 3 ст. 16, ч. 2 ст. 20, ст. ст. 22, 25, ч. 10 ст. 42, п. 9 ч. 4 ст. 46, п. 10 ч. 4 и ч. 5 ст. 47, ст. 48, ч. 1 ст. 50, ч. 3 ст. 51, п. 2 ч. 1 ст. 61, ч. 2 ст. 62, ч. 2 ст. 101, ч. 4 ст. 108, ч. 1 ст. 119, ст. ст. 426, 428 УПК РФ и большинства других статей УПК РФ, законные представители могут быть лишь у потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого и у лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости <118>. Между тем в п. п. 1 — 3 ч. 2 ст. 131, ч. 3 ст. 167, ч. 1 ст. 191, ч. 4 ст. 195, ч. ч. 4 и 7 ст. 280 УПК РФ прямо упоминается и о законном представителе свидетеля. То обстоятельство, что законным представителем потерпевшего, обвиняемого, подозреваемого или лица, совершившего запрещенное уголовным законом деяние в состоянии невменяемости, его родитель (усыновитель и т.п.) становится лишь после допуска его к участию в уголовном деле на основании постановления следователя (дознавателя и др.), позволяет данное правило ч. 1 ст. 426 УПК РФ распространить и на появление в уголовном процессе законного представителя свидетеля. Соответственно, законный представитель всегда, в том числе и у свидетеля, появляется после вынесения следователем (дознавателем и др.) соответствующего постановления о допуске конкретного лица в уголовный процесс в данном качестве.

———————————

<118> Лицо, заболевшее после совершения преступления психическим расстройством, делающим невозможным назначение или исполнение наказания, обладает процессуальным статусом обвиняемого или подозреваемого.

 

Данное обстоятельство вносит определенную специфику в процесс вызова лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста, на допрос. Порядок вызова такого лица на первый допрос должен быть следующим.

1. Выносится постановление о допуске к участию в уголовном деле одного из родителей, усыновителей, опекуна, попечителя не достигшего шестнадцатилетнего возраста свидетеля (обвиняемого и др.) или представителя учреждения (организации), на попечении которого находится этот свидетель (обвиняемый и др.), органа опеки и попечительства <119>.

———————————

<119> Далее для краткости, если иное специально не оговорено, — родитель (усыновитель и т.п.).

 

С этого момента родитель (усыновитель и т.п.) становится законным представителем.

2. Законному представителю направляется (передается) повестка о вызове на допрос представляемого, не достигшего шестнадцати лет.

3. Законный представитель является на допрос вместе с представляемым.

4. Перед допросом законному представителю оглашается постановление о допуске его к участию в уголовном деле, разъясняются его права, обязанности, ответственность и порядок производства допроса.

5. Осуществляется допрос лица, не достигшего шестнадцатилетнего возраста. Законный представитель вправе присутствовать при этом допросе.

В этой связи следует отметить, что несколько небезупречным представляется мнение Б.Т. Безлепкина, касающееся содержания повестки о вызове на допрос лица, не достигшего шестнадцати лет. Он пишет, что такая «повестка адресуется самому несовершеннолетнему свидетелю» <120>. Между тем, по нашему мнению, посредством повестки вызывается законный представитель, которому надлежит прибыть к следователю (дознавателю и др.) вместе с вызванным на допрос лицом, не достигшим шестнадцати лет.

———————————

<120> О вызове на допрос лица, не достигшего шестнадцати лет, см.: Безлепкин Б.Т. Комментарий к уголовно-процессуальному кодексу… С. 244.

 

Таким образом, в рассматриваемой повестке подобает отражать следующие сведения:

1) наименование документа («Повестка о вызове на допрос лица, не достигшего шестнадцати лет»);

2) собственно текст требования о явке, в котором должно быть указано:

— ссылка на ч. 4 ст. 188 УПК РФ как на правовую основу вызова законного представителя с представляемым для допроса последнего;

— дата и время явки на допрос;

— наименование органа предварительного расследования, в который лица вызываются;

— адрес размещения органа предварительного следствия (органа дознания);

— номер кабинета в здании, в которое они должны явиться;

— к кому они вызываются (классный чин или звание, фамилия, имя, отчество должностного лица, которое будет осуществлять допрос);

— вместе с кем законный представитель вызывается (фамилия, имя, отчество лица, не достигшего шестнадцати лет);

— для чего вызывается представляемый;

— в каком качестве представляемый вызывается;

— какие документы свидетель (обвиняемый и др.) и его законный представитель должны при себе иметь (паспорта или иные документы, удостоверяющие личность каждого из них);

— разъяснение о праве пригласить для участия в допросе защитника самостоятельно либо ходатайствовать об обеспечении участия защитника следователем (дознавателем и др.) и, соответственно, о праве прийти на допрос со своим защитником (адвокатом);

— номер телефона, по которому следует уведомить лицо, к которому следовало явиться для допроса, о наличии причин, препятствующих явке по вызову в назначенный срок и (или) о намерении заявить ходатайство об обеспечении участия защитника (иным способом уведомить и представить письменное заявление об этом по адресу органа предварительного расследования);

— последствия неявки без уважительных причин;

3) наименование органа предварительного следствия или дознания, классный чин или звание, фамилия, инициалы (подпись) следователя (дознавателя и др.), выписавшего повестку;

4) корешок повестки, который после заполнения подлежит возвращению следователю (дознавателю и др.). В корешке должно быть отражено:

— фамилия, имя, отчество лица, которое вызывается на допрос;

— в качестве кого оно вызвано;

— дата и время, когда следует явиться на допрос;

— фамилия, инициалы лица, которому вручена повестка;

— дата и время передачи повестки этому лицу;

— подпись лица, получившего повестку;

— фамилия, инициалы и иные сведения о лице, передавшем повестку, либо отметка об отказе принять повестку;

— подпись лица, передавшего повестку, либо удостоверившего отказ принять повестку.

В левой верхней части повестки ставится штамп учреждения, к которому относится должностное лицо (орган), вызвавшее на допрос, дата направления повестки и исходящий номер. В правом верхнем углу документа указывается фамилия, имя, отчество и адрес места жительства законного представителя.

Как следует из содержания ст. 188 УПК РФ, так же как и в случае с вызовом свидетеля (обвиняемого и др.), достигшего шестнадцати лет, закон не требует в повестке указывать конкретные доказательства (обстоятельства) послужившие фактическими основаниями как вызова на допрос, так и признания лица законным представителем.

Согласно требованиям ч. 1 ст. 191 УПК РФ органы предварительного расследования обязаны обеспечить присутствие педагога при допросе не достигшего четырнадцатилетнего возраста свидетеля (потерпевшего). Где в качестве педагога может выступить педагогический работник, выполняющий в образовательной организации или организации, осуществляющей обучение, обязанности по обучению и воспитанию обучающихся.

Педагог или психолог также приглашается на допрос несовершеннолетнего подозреваемого, обвиняемого, не достигшего возраста шестнадцати лет либо достигшего этого возраста, но страдающего психическим расстройством или отстающего в психическом развитии (ч. 3 ст. 425 УПК РФ). Несоблюдение этого правила приводит к получению показаний свидетеля (обвиняемого и др.), которые недопустимо использовать в качестве доказательств.

Закрепленное ч. 4 ст. 188 УПК РФ правило допускает и «иной порядок вызова на допрос» лица, не достигшего шестнадцати лет. Иным порядком применительно к вызову такого свидетеля (обвиняемого и др.) будет вызов его повесткой, телефонограммой, телеграммой, вручаемой непосредственно ему, а не его законному представителю, или же вручение повестки иному лицу, но опять же не допущенному к участию в уголовном деле в качестве его законного представителя. Иным порядком следует считать также вызов свидетеля (обвиняемого и др.), не достигшего шестнадцати лет, через администрацию учреждения, где он находится или иногда бывает (администрацию следственного изолятора, руководителя спортивной секции или кружка и др.).

Небезупречным представляется суждение, согласно которому при «ином порядке вызова свидетеля» «несовершеннолетний свидетель может вызываться через администрацию учебного заведения, предприятие, учреждение» <121>. Если речь идет об администрации по месту работы или учебы несовершеннолетнего, то это обычный, а не «иной» порядок вызова на допрос лица, не достигшего шестнадцати лет.

———————————

<121> См.: Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации. М.: Эксмо, 2003. С. 414.

 

Когда вызов свидетеля (обвиняемого и др.), не достигшего шестнадцатилетнего возраста, осуществлен не через его законного представителя, последний (его законный представитель) или его близкие родственники могут быть вызваны на допрос лишь в случае заявленного ими соответствующего ходатайства или по инициативе самого следователя (дознавателя др.).

Обстоятельства уголовного дела, которые согласно ч. 4 ст. 188 УПК РФ определяют возможным производство вызова не достигшего шестнадцати лет свидетеля (обвиняемого и др.) не через его законного представителя (администрацию по месту его работы или учебы), могут быть связаны с имеющимися в распоряжении следователя (дознавателя и др.) данными о том, что законный представитель отрицательно влияет на представляемого <122>, способствует его неявке <123> на допрос <124>, не обладает необходимой для обеспечения явки несовершеннолетнего властью (авторитетом) <125>. К этой же группе обстоятельств следует отнести нахождение свидетеля (обвиняемого и др.) вне доступа к нему законного представителя (администрации по месту его работы или учебы) <126>. Речь идет о ситуации, когда не достигший шестнадцати лет свидетель (обвиняемый и др.) находится, к примеру, под стражей или в инфекционном отделении больницы и др.

———————————

<122> Аналогичное суждение высказано и другими авторами. См.: Попов И.А. Глава 26. Допрос. Очная ставка. Опознание. Проверка показаний // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Под общ. ред. В.В. Мозякова. М.: Экзамен XXI, 2002. С. 426; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 348; и др.

<123> О подобном обстоятельстве пишут и другие ученые. См., к примеру: Конах Е.И. Указ. соч. С. 336; Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 348; и др.

<124> Некоторые ученые вычленяют еще и такие обстоятельства, как «конфликт в учреждении, где учится или работает несовершеннолетний» (см.: Шевчук А.Н. Глава 26. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 340; и др.); «обстоятельства, связанные с причастностью родителей, других законных представителей несовершеннолетнего к совершению расследуемого преступления несовершеннолетнего» (см.: Попов И.А. Статья 188. Порядок вызова на допрос // Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 389; и др.).

<125> Об этом пишут и другие авторы. См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 348.

<126> Аналогичные суждения высказаны и другими учеными. См.: Кальницкий В.В. Глава 26. Допрос… С. 455; Кальницкий В.В. Следственные действия… С. 41; Сереброва С.П. Указ. соч. С. 376.

 

2.3.7. Своеобразие вызова на допрос военнослужащего

Специфика вызова на допрос военнослужащего определена ч. 5 ст. 188 УПК РФ.

Исходя из содержания ст. 2 Федерального закона от 27 мая 1998 г. N 76-ФЗ «О статусе военнослужащих» <127> военнослужащими, о которых идет речь в ст. 188 УПК РФ, являются:

———————————

<127> См.: Собрание законодательства РФ. 1998. N 22. Ст. 2331.

 

— офицеры, прапорщики и мичманы, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования, сержанты и старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по контракту;

— сержанты, старшины, солдаты и матросы, проходящие военную службу по призыву, курсанты военных образовательных учреждений профессионального образования до заключения с ними контракта о прохождении военной службы.

Причем граждане (иностранные граждане) приобретают статус военнослужащих с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы.

Не ясно почему, но Божьев В.П. распространяет правила ч. 5 ст. 188 УПК РФ лишь на «военнослужащих срочной службы» <128>. Автор никак не обосновывает свое утверждение и, совершенно игнорируя закрепленное в законе правило, рекомендует нарушать его и «в отношении остальных военнослужащих» применять «обычный порядок вызова на допрос» <129>. Такие же сомнения вызывает суждение А.В. Смирнова и К.Б. Калиновского. Авторы рекомендуют вызывать через командование воинской части лишь тех военнослужащих, которые находятся на казарменном положении <130>.

———————————

<128> См.: Божьев В.П. Указ. соч. С. 374.

<129> См.: Там же.

<130> См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Уголовный процесс: Учебник для вузов / Под общ. ред. А.В. Смирнова. СПб.: Питер, 2004. С. 412.

 

Однако согласно ч. 5 ст. 188 УПК РФ все военнослужащие вызываются на допрос через «командование воинской части», в которой проходят службу. К командованию воинской части следует относить соответствующих командиров (начальников) воинских частей и их заместителей. А под «воинской частью» понимать органы военного управления, объединения, соединения, воинские части, корабли, организации, военные образовательные учреждения профессионального образования, в которых в соответствии с законодательством Российской Федерации военнослужащие проходят военную службу (ст. 2 Федерального закона от 12 июля 1999 г. N 161-ФЗ «О материальной ответственности военнослужащих» <131>).

———————————

<131> См.: Собрание законодательства РФ. 1999. N 29. Ст. 3682.

 

«Командованию воинской части» передается повестка или иным образом оно уведомляется о необходимости обеспечить явку военнослужащего на допрос <132>.

———————————

<132> К такому же выводу приходят и другие авторы. См.: Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Новая редакция. С. 340; Шевчук А.Н. Глава 26. Допрос… Постатейный. С. 340.

 

Все остальные работники воинских частей (не военнослужащие) должны вызываться на допрос в порядке, предусмотренном ч. ч. 1 — 3 ст. 188 УПК РФ.

 

2.3.8. Специфика вызова некоторых иных лиц

И, наконец, последние несколько уточнений по поводу порядка вызова на допрос. Исходя из закрепленного в ч. 2 ст. 3 УПК РФ правила, вызов на допрос лица, обладающего правом дипломатической неприкосновенности, может быть произведен лишь по его просьбе или с его согласия. Такое согласие должно испрашиваться через Министерство иностранных дел РФ <133>.

———————————

<133> На данное обстоятельство обращается внимание и в других работах. См.: Шадрин В.С. § 4. Допрос… С. 348.

 

УПК РФ предусмотрен также особый порядок вызова свидетеля, потерпевшего, их представителей, а также эксперта, находящихся за пределами территории Российской Федерации. Указанные лица могут быть с их согласия вызваны должностным лицом, в производстве которого находится уголовное дело, для производства допроса на территории Российской Федерации. В этих целях следователь (дознаватель и др.) вправе направить запрос о производстве допроса. Данный запрос может быть направлен через Министерство внутренних дел РФ, Федеральную службу безопасности РФ или же через Государственный комитет Российской Федерации по контролю за оборотом наркотических средств и психотропных веществ.

Причем явившиеся по вызову вышеуказанные лица не могут быть на территории Российской Федерации привлечены в качестве обвиняемых, взяты под стражу или подвергнуты другим ограничениям личной свободы за деяния или на основании приговоров, которые имели место до пересечения указанными лицами Государственной границы Российской Федерации. Правда, действие иммунитета прекращается, если явившееся по вызову лицо, имея возможность покинуть территорию Российской Федерации до истечения непрерывного срока в 15 суток с момента, когда его присутствие более не требуется должностному лицу, вызвавшему его, продолжает оставаться на этой территории или после отъезда возвращается в Российскую Федерацию.

Лицо, находящееся под стражей на территории иностранного государства, вызывается в порядке, установленном ст. 456 УПК РФ, при условии что это лицо временно передается на территорию Российской Федерации компетентным органом или должностным лицом иностранного государства для допроса и об этом указано в запросе о вызове. Такое лицо продолжает оставаться под стражей на все время пребывания его на территории Российской Федерации, причем основанием содержания его под стражей служит соответствующее решение компетентного органа иностранного государства. Это лицо должно быть возвращено на территорию соответствующего иностранного государства в сроки, указанные в ответе на запрос. Условия передачи или отказа в ней определяются международными договорами Российской Федерации или письменными обязательствами на основе принципа взаимности (ст. 456 УПК РФ).

Глава 1.  Глава 2.  Глава 3.  Глава 4.  Глава 5.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code