Часть 4. Методика расследования преступлений, предусмотренных статьей 146 УК РФ (нарушение авторских и смежных прав)

4. ОСОБЕННОСТИ ПРОВЕДЕНИЯ ОТДЕЛЬНЫХ СЛЕДСТВЕННЫХ ДЕЙСТВИЙ

Осмотр места происшествия

Практически по каждому уголовному делу, возбуждаемому по признакам совершения преступлений, предусмотренных ст. 146 УК РФ, проводятся осмотры места происшествия. Значение этого следственного действия состоит в том, что оно позволяет собрать доказательства, изобличающее лицо в нарушении авторских и смежных прав, заложить Основы определения ущерба, причиненного преступлением. Общепризнано, что производство этого следствен­ного действия является неотложным, так как промедление с его про­изводством может привести к невосполнимой утрате вещественных доказательств по делу. Опрошенные нами практические работники были единодушны в оценке указанного следственного действия и подтвердили, что без его производства не обходится ни одно дело. При этом осмотры места происшествия по делам этой категории мо­гут проводиться как неотложные следственные действия, так и пла­нируемые в ходе расследования.

Осмотры должны приводиться в точном соответствии с требо­ваниями  ст. 166, 176, 177, 180 УПК РФ и по общим правилам, разра­ботанным криминалистикой[1]. Согласно ст. 176, 177 УПК РФ осмот­ры могут проводиться еще до возбуждения уголовного дела. Их результативность во многом определяет проведение оперативно-розыскных мероприятий, направленных на установление места со­вершения преступления. По делам указанной категории ими могут быть места изготовления контрафактной продукции (подпольные цехи, типографии), ее сбыта (магазины, ларьки, киоски, торговые места на рынках и т. п.), а также места, где контрафактным товарам придается внешне законный вид (наклеиваются голограммы и эти­кетки, оформляется упаковка и т. п.). Оперативно-розыскные меро­приятия позволяют установить не только объекты, подлежащие ос­мотру, но и их особенности: наличие-отсутствие охраны, расположение входа и выхода с объекта, тайников, время поступле­ния на объект партии продукции с признаками контрафактности и т. п. Выяснение этих обстоятельств до проведения осмотра повыша­ет результативность его проведения, так как позволяет правильно спланировать и организовать осмотр.

Особенности производства осмотров по делам указанной кате­гории определяются многими обстоятельствами. Во-первых, следует указать на необходимость в ряде случаев производства осмотров одновременно в нескольких местах (например, в местах изготовле­ния и реализации предположительно контрафактной продукции и т. п.). Само по себе это требует их тщательного планирования и под­готовки, включая участие в их производстве нескольких специально организованных для этих целей следственных и оперативных со­трудников. Во-вторых, обнаружение предположительно контрафактной продукции требует специальных знаний ее типовых при­знаков и особенностей, поэтому к их производству должны привлекаться соответствующие специалисты, обладающие знаниями в той сфере, к которой она принадлежит (издательское дело, ком­пакт-диски, компьютерные программы и т. п.). И наконец, в-третьих, в результате проведения осмотров могут выявляться и изыматься значительные по количеству и объему партии продукции с призна­ками контрафактности, что создает определенные трудности в их фиксации в протоколе осмотра, изъятии и упаковке. В связи с этим при подготовке осмотра должны быть предусмотрены и обеспечены достаточные технические средства упаковки и транспортировки изымаемого. Что касается порядка описания в протоколе осмотра изымаемых предметов, то в протоколе осмотра допустимо не имено­вать, например, каждую из изымаемых кассет, а сгруппировать их по наименованиям, указав общее количество кассет, например, с записью конкретного фильма. При этом выходные данные, имеющие­ся на данных кассетах, должны быть указаны полностью, в точном соответствии с имеющимися на них формулировками.

Кроме того, следует учитывать, что в ходе осмотра не меньшее внимание должно быть уделено обнаружению и фиксации бухгал­терской и иной документации (накладные, приходные и расходные ордера, документы, оформляемые при подписании издания в тираж, договора и т. п.), подтверждающей поступление и оборот предполо­жительно контрафактной продукции. Промедление с их изъятием может привести к уничтожению документов, их фальсификации, что затруднит расследование. Поэтому еще при подготовке осмотра нужно одному (нескольким) участнику (участникам) описываемого следственного действия поручить заняться осмотром и подготовкой к изъятию указанной документации.

При осмотре мест происшествия, связанных с присвоением ав­торства (рабочего кабинета по месту жительства или службы подоз­реваемого и т. п.), необходимо обращать внимание на обнаружение и изъятие всех черновых записей, включая и произведенных на ком­пьютере, по содержанию относящихся к тематике плагиата. А также на наличие или отсутствие на осматриваемом месте изданий и про­изведений автора, в заимствовании идей и положений которых по­дозревается конкретное лицо. Обязательному осмотру подлежат все файлы компьютера подозреваемого, имеющиеся дискеты, для чего к участию в осмотре должен быть привлечен специалист в области компьютерной техники. При осмотре особое внимание должно быть уделено датам создания и изменения файлов, имеющихся в компью­тере, проставленным на черновых записях, авторских договорах и иной документации, которая может быть связана с моментом воз­никновения авторских прав на конкретное произведение.

Планы, схемы, фотографирование и видеосъемка при осмотре места происшествия производятся по общим правилам, разработан­ным криминалистикой.

Следственные осмотры по делам указанной категории прово­дятся и на иных этапах предварительного расследования. Например, по требованиям ст. 81 УПК РФ вынесению постановления о призна­нии предмета вещественным доказательством по делу должен пред­шествовать его осмотр. Вся продукция с признаками контрафактности, обнаруженная и изъятая в ходе осмотра места происшествия, подлежит осмотру по месту ее хранения, определенного следствен­ными органами (ч. 2 ст.82 УПК РФ). При этом должен быть осмот­рен и в протоколе описан каждый ранее изъятый предмет. Согласно п. 1 «а» ч. 2 ст. 82 УПК РФ должно производиться фотографирова­ние или видео-, киносъемка осмотренных предметов. К участию в этих осмотрах также целесообразно привлекать соответствующих специалистов, которые могут оказать следователю помощь в опре­делении объема продукции с признаками контрафактности, а в дальнейшем и в постановке вопросов перед соответствующими экс­пертными исследованиями.

Практика свидетельствует о том, что порой осмотры изъятой продукции с признаками контрафактности проводятся в течение не­скольких дней. В связи с этим в протоколе осмотра необходимо ука­зывать все перерывы, имеющиеся в его проведении. На время каж­дого перерыва осматриваемая продукция должна быть упакована, опечатана, а в протоколе следует указать место ее хранения во время перерыва следственного действия. Несоблюдение этих рекоменда­ций может привести к тому, что доказательства, полученные в ходе проведения указанного следственного действия, могут быть призна­ны недопустимыми.

Необходимость проведения следственных осмотров может воз­никнуть также при установлении в процессе следствия новых мест изготовления продукции с признаками контрафактности, ее склади­рования или реализации и т. п.

Обыск

Обыски по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 146 УК РФ, проводятся в каких-либо местах или у какого-либо лица при наличии достаточных оснований полагать, что там находятся орудия преступления, предметы, документы и ценности, которые могут иметь значение для уголовного дела. При их проведении должны соблюдаться требования ст. 182 УПК РФ. При этом следует обра­щать внимание не только на продукцию, имеющую признаки кон­трафактности (кассеты, компакт-диски, книги и т. п.), но и на доку­менты, подтверждающие поступление указанной продукции на склады, в торговые точки, движение ее реализации (накладные, кассовые чеки, документы о сдаче выручки, ценники и т. п.). Вся эта документация в ходе обысков должна быть изъята. Одновременно изымаются документы, подтверждающие аренду торговых мест, оформленных на одно и то же лицо или организацию.

В месте изготовления продукции с признаками контрафактности изъятию при обыске подлежат:

— в случаях несанкционированного правообладателем изготов­ления видео- и аудиокассет, компакт-дисков: аппаратура, на которой осуществлялась перезапись, чистые кассеты, приготовленные для изготовления контрафактной продукции, компьютеры и компьютер­ные программы, обеспечивающие изготовление контрафактной про­дукции;

— в случаях изготовления предположительно контрафактных печатных изданий— кассеты, с которых они печатались. Образцы ранее изданного тиража, с которого печатались контрафактные эк­земпляры, авторские договоры, накладные, приходно-кассовые ор­дера и иная бухгалтерская документация, которая может подтвер­дить полную реализацию выпущенного ранее тиража, а также реализацию контрафакта и выручки, полученной при этом.

Осуществление обысков и изъятий по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 146 УК РФ, обычно требует одновременного их производства несколькими группами участников, каждая из ко­торых должна быть проинструктирована перед началом следствен­ного действия, обеспечена соответствующими средствами связи ме­жду собой в момент проведения следственных действий. Для участия в обысках рекомендуется приглашать специалистов кон­кретного профиля (программисты и т. п.). Участники обыска долж­ны быть обеспечены соответствующим количеством упаковки, необходимой для изъятия продукции с признаками контрафактности. Это особенно важно потому, что нередко изъятию подлежат сотни и тысячи предположительно контрафактных экземпляров, а наруше­ние правил их изъятия (упаковки, опечатывания, наличия удостове­ряющих подписей и т. п.) приводит к утрате доказательственного значения изъятого.

Планирование и организацию таких обысков следует осуществ­лять по правилам тактических операций, в которых главную роль должен играть следователь, ведущий расследование.

Участники обысков на предварительном инструктаже должны быть информированы о типичных признаках контрафактной про­дукции.

В том случае, если контрафактное издание осуществлено путем превышения определенного договором тиража, важно установить все места реализации тиража и его действительный объем, для чего используются показания свидетелей и иные следственные действия.

Вся изъятая при проведении обыска продукция также подлежит осмотру, в ходе которого описываются ее соответствие типовым об­разцам, используемым правообладателем, характерные особенности, позволяющие идентифицировать впоследствии владельца авторских или смежных прав. В протоколе осмотра обязательно следует ука­зать, где и при каких обстоятельствах была изъята осматриваемая продукция, равно как состояние и особенности упаковки на завер­шающей стадии осмотра (наличие опечатывания, подписей должностных лиц, понятых).

Специалисты могут оказать помощь в установлении правообла­дателей, нарушение авторских прав которых является предметом расследования.

При обыске по месту жительства подозреваемых (обвиняемых) должны быть предприняты меры по обеспечению гражданского иска о возмещении причиненного ущерба, который может быть заявлен потерпевшим.

Назначение и производство экспертиз

Если при возбуждении уголовного дела экспертные исследова­ния не назначались, по изъятой продукции с признаками контра­фактности и документации после их осмотра и признания вещест­венными доказательствами по делу целесообразно сразу же назначить проведение экспертных исследований. Безотлагатель­ность назначения экспертиз объясняется большим объемом эксперт­ных исследований и, как правило, длительным временем их произ­водства. Именно поэтому соблюдение требуемых уголовно-процессуальным законом сроков ведения следствия (ст. 162 УПК РФ) вызывает необходимость решения этого вопроса на стадии воз­буждения уголовного дела или сразу же после проведения неотлож­ных следственных действий.

По делам рассматриваемой категории могут назначаться раз­личные экспертные исследования: криминалистические, техниче­ские, трасологические, товароведческие и др., которые могут прово­диться в комплексе и определяться как комплексные экспертизы. Например, комплексная экспертиза аудиопродукции на предмет кон­трафактности.

По делам о нарушении авторских и смежных прав должно быть доказано, что использование подозреваемым, обвиняемым объектов данных прав повлекло нарушение авторских и смежных прав. Таким образом, незаконно воспроизведенные и распространяемые экземп­ляры аудиовизуальных произведений, фонограмм и т. п. являются контрафактными (п. 3 ст. 48 Закона «Об авторском праве и смежных правах»).

Понятие контрафактности носит юридический характер и долж­но определяться стороной обвинения. Однако прийти к такому вы­воду можно только в том случае, если установлен целый комплекс соответствующих признаков. Установление их требует специальных познаний, для чего по рассматриваемой категории преступлений назначаются криминалистические, технические, трасологические или автороведческие экспертизы (диагностические или идентифика­ционные по сути).

Предметом экспертных исследований в таких случаях могут яв­ляться сами произведения, то есть продукция, носящая контрафакт­ный характер (видеозапись, видеосигнал, носитель, на котором осу­ществлена запись, литературное произведение и т. п.). А также бумага и картон, используемые для упаковки, красящий материал, примененный для оформления буклетов, иных изданий, элементы полиграфического оформления и др.

В любом случае перед экспертом нельзя ставить вопрос о контрафактности объекта исследования. Используя свои специальные познания, эксперт может лишь ответить на вопросы примерно тако­го содержания:

— соответствует ли исследуемое аудиовизуальное произведение представленному образцу;

— какие признаки сходства (отличия) исследуемых компакт-дисков свидетельствуют о полном или частичном их копировании;

— какой способ копирования использован;

— не использовалось ли для копирования представленное на экспертизу оборудование (компьютеры, принтеры, сканеры, видео­магнитофоны).

Решать все эти вопросы целесообразно в ходе комплексного криминалистического исследования (ст. 201 УПК РФ). Экспертному исследованию должен быть подвергнут весь массив предположи­тельно контрафактной продукции, каждая видеокассета, компакт-диск и т. п. На экспертизу может быть представлен образец леги­тимной продукции, полученный у правообладателя в порядке доб­ровольной выдачи, или приложения к его допросу.

Специалисты ЭКП МВД России при проведении исследований и экспертиз аудиопродукции на предмет контрафактности дают за­ключения по следующим вопросам:

1. Устанавливают обладателей авторских и смежных прав на аудиопродукцию, представленную на исследование.

2. Определяют признаки (технические) контрафактности, пред­ставленной на иследование аудиопродукции.

3. Определяют розничную (рыночную) стоимость представлен­ной на исследование аудиопродукции (необходима для определения размера нарушения прав).

В случае присвоения авторства на литературное произведение назначается лингвистическая экспертиза, на разрешение которой ставятся обычно такие вопросы:

— имеются ли в тексте заимствования из представленного об­разца произведения и их объем;

— подвергались ли заимствования какой-либо переработке, в чем она выражалась;

— кто является автором представленного текста.

Компьютерная экспертиза назначается по делам о преступлени­ях, предусмотренных ст. 146 УК РФ, в случае нарушения авторских прав на программы для ЭВМ и базы данных. На ее разрешение мо­гут быть поставлены следующие вопросы:

— являются ли данные программные продукты лицензионными (или несанкционированными) копиями стандартных систем или оригинальными разработками;

— не вносились ли в программы данного системного продукта какие-либо коррективы (какие именно), изменяющие выполнение некоторых операций (каких именно).

По делам рассматриваемой категории может быть рекомендова­но проведение судебно-бухгалтерской экспертизы. Ее результаты могут оказать существенную помощь в установлении размера пре­ступных действий, совершенных виновными лицами. Так, например, на основе анализа баланса может быть установлен уровень продаж и полученной прибыли.

Допросы свидетелей

Как показывает изучение следственной практики, по делам рас­сматриваемой категории объем доказательственной информации, полученной в результате допросов, как правило, невелик. Это связа­но с тем, что практические работники, плохо представляя механизм данных посягательств, не знают, где можно искать и находить сви­детелей их совершения.

По делам о нарушении авторских и смежных прав свидетелями могут являться лица, участвующие в осуществлении перезаписи ви­деокассет, в покупке законной видеопродукции, используемой по­том для перезаписи, а также чистых дискет и компакт-дисков, вла­дельцы транспортных средств, перевозящих готовую контрафакт­ную продукцию к местам сбыта, собирающие выручку[2].

Кроме того, свидетелями по делам о преступлениях, предусмот­ренных ст. 146 УК РФ, могут быть лица, проводившие ремонт запи­сывающей аппаратуры, ее наладку, продавцы торговых точек, рас­положенных рядом с местом реализации продукции с признаками контрафактности, работники типографии, где печатались нелицен­зионные экземпляры издания, лица, проживающие в непосредственной близости от места постоянной перезаписи аудио- и видеопро­дукции (соседи по месту жительства, по дачам), а также родствен­ники и друзья подозреваемых.

Задание об установлении таких лиц следователь должен свое­временно дать органу дознания. В тех случаях, когда речь идет о групповом совершении преступления, необходимо установить лиц, отказавшихся по той или иной причине от участия в работе по пере­записи дискет, их упаковке, транспортировке и т. п. Они могут со­общить важные сведения об организации преступной деятельности, ее масштабах, всех участниках и т. п.

Допросы свидетелей должны проводиться в точном соответст­вии с требованиями ст. 187-190 УПК РФ.

Примерный перечень вопросов, выясняемых у свидетелей, та­ков:

— где и кем осуществлялось изготовление продукции с призна­ками контрафактности;

— известны ли свидетелю иные места, где этими же лицами осуществлялась аналогичная деятельность;

— когда было начато изготовление продукции с признаками контрафактности, сколько времени она продолжалась. Какие изме­нения в организации этой деятельности произошли за указанный период (увеличилось число лиц, участвующих в изготовлении, была приобретена новая техника для записи и т. п., подыскано новое бо­лее удобное (в каких отношениях) место для изготовления и т. п.);

— где хранилась готовая продукция, арендовались ли для ее хранения места на складах;

— кто и на каких машинах осуществлял транспортировку гото­вой продукции на склад и в торговые точки;

— где и кем осуществлялась реализация; возросло (уменьши­лось) за последнее время число лиц, участвующих в реализации из­готовленной продукции;

— какой доход был выручен в результате всей деятельности. Какова была выручка за день, в течение недели, месяца. Как и кто рассчитывался с лицами, участвующими в изготовлении и реализа­ции продукции с признаками контрафактности. Сколько денег получали лица, участвующие в изготовлении такой продукции, и лично допрашиваемый;

— как свидетель может охарактеризовать изготовителя; его материальное положение и доходы, особенности их использования.

У свидетеля, проживающего рядом с местом изготовления про­дукции с признаками контрафактности, целесообразно выяснить следующие вопросы:

—  кто, когда и как часто посещал указанное место;

— на каком транспорте (марки и номера автомашин); что они привозили и что вывозили (коробки с видеоаппаратурой, другие ви­ды упаковок), как часто и какого объема; не использовались ли в качестве грузчиков лица, проживающие поблизости, если использо­вались, то кто именно;

— не приходилось ли самому свидетелю бывать в описываемом им месте, если да, то следует выяснить не только подробности этого случая, но и все то, что он видел и наблюдал в интересующем след­ствие месте.

Допросы обвиняемых (подозреваемых)

Допросы обвиняемых (подозреваемых) по делам о нарушении авторских, смежных прав осуществляются в соответствии с требо­ваниями ст. 164, 173, 174, 187, 190 УПК РФ. Они подробно допра­шиваются обо всех обстоятельствах совершенного деяния, его целях и мотивах; всех участниках преступной деятельности, ее масштабах и размере преступного обогащения. При этом крайне важно выяс­нить и проверить все обстоятельства, которые могут влиять на при­знание совершенных действий не нарушающими авторские и смеж­ные права.

Согласно Федеральному закону «Об авторском праве и смеж­ных правах» предусмотрены условия использования произведений без согласия автора и без выплаты вознаграждений (ст. 18-26 Зако­на), а также фонограмм без согласия производителя фонограммы и исполнителя, но с выплатой вознаграждения, а равно и без таковой (ст. 39-42 Закона). Их наличие исключает обвинение в нарушении авторских и смежных прав и присвоении авторства. Эти обстоятель­ства должны стать предметом выяснения на допросах обвиняемых. Кроме того, положения Закона «Об авторских и смежных правах» устанавливают точные сроки действия прав, истечение которых по­зволяет свободно использовать любой объект интеллектуальной собственности. Именно поэтому на допросах обвиняемых необхо­димо выяснить все обстоятельства использования инкриминируе­мых им объектов интеллектуальной собственности, которые могут быть отнесены к обстоятельствам, исключающим ответственность. Так, например, обязательному выяснению подлежат следующие во­просы:

—  начало срока использования объекта указанных прав;

—  цели использования произведения или иного объекта автор­ского права или смежных прав;

—  истечение сроков охраны прав, предоставляемых по закону на объекты интеллектуальной собственности.

На допросе обвиняемых выяснить эти факты важно еще и потому, что практике известны случаи, когда в суде обвиняемые меняли по­казания и ссылались на указанные выше обстоятельства, исклю­чающие их вину. Если следствие своевременно не уделило внимания проверке всех этих обстоятельств, это может привести к оправданию виновных.

Поскольку на допросе обвиняемых (подозреваемых) выясняют­ся специфические вопросы, относящиеся к сфере авторского права, в каждом конкретном случае необходимо решить вопрос об уча­стии в этом следственном действии специалиста соответствующе­го профиля.

Иные следственные действия

К иным следственным действиям по делам о преступлениях, предусмотренных ст. 146 УК РФ, относятся производство очных ставок, предъявление обвинения, ознакомление обвиняемых с за­ключением экспертиз, проведенных по делу, выполнение требова­ний ст. 217 УПК РФ.

Особой спецификой производство этих следственных действий не обладает. Все они должны осуществляться в соответствии с тре­бованиями уголовно-процессуального законодательства (ст. 171, 172 УПК РФ).

Укажем лишь в связи с этим на одно обстоятельство. Предъяв­ление обвинения и в частности вынесение постановления о привле­чении в качестве обвиняемого требует, во-первых, точного указания на допущенное нарушение авторских, смежных прав со ссылкой на соответствующие положения Закона «Об авторском праве и смеж­ных правах». Во-вторых, в формуле обвинения, а также в обвини­тельном заключении должен быть точно указан размер преступного деяния (ч. 2, 3 ст. 146 УК РФ) или причиненный правообладателю ущерб (ч. 1 ст. 146 УК РФ).

На завершающей стадии расследования нередко возникает си­туация, когда потерпевший отказывается от явки в прокуратуру. Это может быть связано с тем, что после установления правонарушителя потерпевший договаривается с ним о возмещении ущерба, примиря­ется с ним и от дальнейших требований о привлечении «пирата» к ответственности отказывается. В таких случаях в соответствии со ст. 25 УПК РФ уголовное дело по ч. 1 ст. 146 УК РФ может быть прекращено в связи с примирением сторон. Прекращение дела по этому основанию возможно только в том случае, если потерпевший примирился с обвиняемым и нанесенный ему вред возмещен. Пре­кращение дел в связи с примирением сторон допускается только при наличии письменного заявления потерпевшего или его законного представителя, в котором недвусмысленно выражено его намерение на примирение. Отказ потерпевшего от явки по вызовам к следова­телю может оцениваться как неисполнение участником уголовного судопроизводства процессуальных обязанностей. В соответствии с ч. 2 ст. 111 УПК РФ это может повлечь за собой применение мер процессуального принуждения, включая денежное взыскание, поря­док наложения которого определен ст. 117-118 УПК РФ.


[1] См., например: Осмотр места происшествия / Под ред.  А. И. Дворкина. М., 2000.

[2] В отношении всех этих лиц целесообразно также проверить версию об их уча­стии в групповом нарушении авторских и смежных прав.

Содержание

Введение.  Часть 1.  Часть 2.  Часть 3.  Часть 4.  Приложение.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code