Раздел 7. СВИДЕТЕЛЬСКИЕ ПОКАЗАНИЯ

1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11   12   13   14   15   16   17   18   19   20   21   22   23   24   25   26   27

  • 373. Начало доказывания

Доказывание путем свидетельских показаний начинается с указания свидетелей и фактов, о которых свидетели должны быть допрошены.

  • 374. (Отменен)
  • 375. Исследование доказательств уполномоченным судьей или судьей, выполняющим судебное поручение

(1) Допрос свидетеля может быть передан члену суда, в котором разбирается дело, или иному суду, только если очевидно, что указанный суд в состоянии надлежащим образом оценить результат исследования доказательств также без непосредственного участия в допросе свидетеля, и:

1) если допрос свидетеля на месте способствует установлению истины либо если по закону свидетель должен допрашиваться не в суде, а в ином месте;

2) если свидетель не имеет возможности явиться в суд, рассматривающий дело, и допрос не проводится в соответствии с положениями абзаца 2 § 128a;

3) если для свидетеля, чьи показания имеют значение, явка в суд, рассматривающий дело, обременительна вследствие его значительной удаленности и допрос не проводится согласно абзацу 2 § 128a.

(1a) Допрос свидетеля может быть передан члену суда, в котором разбирается дело, если это целесообразно для упрощения производства в указанном суде и очевидно, что суд в состоянии надлежащим образом оценить результат исследования доказательств без непосредственного участия в допросе свидетеля.

(2) Федеральный президент должен быть допрошен в его квартире.

  • 376. Допрос с учетом правил о служебной тайне

(1) В отношении допроса в качестве свидетелей судей, чиновников и иных лиц, состоящих на государственной службе, об обстоятельствах, на которые распространяется их обязанность хранить служебную тайну, а также в отношении разрешения давать показания действуют специальные правила о государственной службе <*>.

———————————

<*> См. § 61 — 62 Закона о статусе федеральных чиновников (Bundesbeamtengesetz).

 

(2) В отношении допроса членов Бундестага, ландтага, федерального правительства или правительства земли, а также сотрудников какой-либо фракции Бундестага или ландтага действуют соответствующие специальные правила.

(3) В случаях, указанных в абзаце 1 и 2, суд запрашивает разрешение и извещает о нем свидетеля.

(4) Федеральный президент может отказаться от дачи свидетельских показаний, если они могут причинить вред благу Федерации или одной из германских земель.

(5) Эти положения также применяются, если указанные лица более не состоят на государственной службе, не являются сотрудниками фракции либо их полномочия закончились, поскольку речь идет об обстоятельствах, имевших место в период их службы или действия полномочий, а также об обстоятельствах, которые стали им известны в период службы или действия полномочий.

  • 377. Вызов свидетелей

(1) Вызов свидетелей оформляется канцелярией суда со ссылкой на определение суда об исследовании доказательств и сообщается свидетелям в силу обязанности суда. Вызов передается в произвольной форме, если суд не распорядился о доставке.

(2) Вызов должен содержать:

1) наименование сторон;

2) предмет допроса;

3) распоряжение явиться в предусмотренное время и место в судебное заседание для дачи свидетельских показаний; в вызове указываются установленные законом меры принуждения <*>, применимые в случае уклонения.

———————————

<*> Меры принуждения (Ordnungsmittel) имеют цель побудить лицо к исполнению определенного действия. См. § 380, 390, 409; Creifelds. Op. cit. S. 882.

 

(3) Суд может вынести постановление о письменной форме ответов по исследуемым вопросам, если, исходя из содержания вопросов и личности свидетеля, он сочтет это достаточным. Свидетелю должно быть указано, что он может быть вызван для проведения допроса. Суд распоряжается о вызове свидетеля, если он полагает, что это необходимо для дальнейшего выяснения исследуемых вопросов.

  • 378. Документы, облегчающие дачу показаний

(1) Свидетель обязан использовать записи и иные документы, поскольку это облегчает дачу показаний, а также принести их в заседание, если это ему разрешено и не обременит его. § 142 и 429 остаются в силе.

(2) Если свидетель не выполнит определенное постановление суда об обязанности, предусмотренной абзацем 1, суд может принять указанные в § 390 меры; это должно быть заранее указано свидетелю.

  • 379. Авансирование издержек

Суд может поставить вызов свидетеля в зависимость от уплаты доказывающей стороной аванса, достаточного для покрытия издержек, которые возникают для государственной казны в связи с допросом свидетеля. Если аванс в установленный срок не уплачен, свидетель не вызывается, за исключением случаев, когда плата последует в течение периода, позволяющего по свободному убеждению суда провести допрос, не затягивая процесс.

  • 380. Последствия неявки свидетеля

(1) На свидетеля, не явившегося в суд и вызванного надлежащим образом, возлагаются связанные с его неявкой издержки; заявления соответствующего ходатайства при этом не требуется. Одновременно на свидетеля налагается штраф <*>, а в случае невозможности его взыскания — предусматривается содержание под стражей <**>.

———————————

<*> Сумма штрафа может колебаться от 5 евро до 1000 евро.

<**> В гражданском процессе суд может принять решение о содержании под стражей (Ordnungshaft) для принуждения лица к совершению определенного действия; содержание под стражей может быть также наказанием за нарушение порядка в судебном заседании. Срок содержания под стражей составляет в этом случае от одного до шести дней. См.: Creifelds. Op. cit. S. 882.

 

(2) В случае повторной неявки указанная мера принуждения применяется еще раз; суд может также вынести постановление о принудительном приводе свидетеля.

(3) На эти определения может быть подана срочная частная жалоба.

  • 381. Уважительные причины неявки

(1) На свидетеля не возлагаются расходы и к нему не применяются меры принуждения, если уважительные причины его неявки представлены своевременно. Если уважительные причины, указанные в предложении 1, не представлены своевременно, на свидетеля не возлагаются расходы и к нему не применяются меры принуждения, только если свидетель докажет свою невиновность в несвоевременном представлении уважительных причин неявки. Если уважительные причины неявки или обоснование невиновности поступят дополнительно <*>, то по условиям предложения 2 принятые постановления отменяются.

———————————

<*> То есть после вынесения постановлений об ответственности свидетеля.

 

(2) Заявления и ходатайства свидетеля могут быть поданы в письменной форме или изложены в канцелярии суда для внесения в протокол или изложены устно в новом заседании, назначенном для допроса.

  • 382. Определенное место допроса

(1) Члены Федерального правительства или правительства земли должны допрашиваться по месту их службы или, если они находятся вне правительственного учреждения, — по месту их нахождения.

(2) Депутаты Бундестага, Бундесрата, ландтага или его второй палаты в период исполнения их парламентских полномочий должны допрашиваться по месту нахождения соответствующего органа.

(3) В изъятие из настоящих положений требуется:

разрешение Федерального правительства — для допроса членов Федерального правительства,

разрешение правительства соответствующей земли — для допроса членов правительства земли,

разрешение соответствующего органа — для допроса депутатов представительных органов власти, перечисленных в абзаце 2.

  • 383. Отказ от дачи свидетельских показаний по личным основаниям

(1) От дачи свидетельских показаний вправе отказаться:

1) помолвленное со стороной лицо или лицо, связанное со стороной обещанием создать брачное партнерство;

2) супруг стороны, даже если брак расторгнут;

2a) партнер стороны, даже если брачное партнерство более не существует;

3) лица, состоявшие или состоящие с одной из сторон в прямом родстве или свойстве, в боковом родстве до третьей степени или в свойстве — до второй степени включительно;

4) священнослужители — в отношении обстоятельств, которые им доверены при осуществлении их духовной деятельности;

5) лица, профессионально участвовавшие или участвующие в подготовке, выпуске или распространении периодических печатных изданий или радиопередач, — в отношении личности автора, отправителя или источника статей и документов, а также в отношении сведений, полученных ими в связи с их деятельностью, поскольку эти статьи, документы и сведения предназначены для редакционной работы;

6) лица, которым в силу их должности, положения или профессии доверены факты, требующие по своей природе или согласно законодательным положениям сохранения тайны, — в отношении событий, на которые распространяется обязанность сохранения тайны <*>.

———————————

<*> Это касается членов Бундестага и ландтагов в соответствии со ст. 47 Основного закона и положениями конституций земель.

 

(2) Лицам, указанным в пунктах 1 — 3, перед допросом должно быть разъяснено их право на отказ от дачи свидетельских показаний.

(3) Допрос лиц, указанных в пунктах 4 — 6 абзаца 1, даже если они не отказались от дачи свидетельских показаний, не должен касаться фактов, в отношении которых очевидно, что свидетельские показания не могут даваться без нарушения обязанности сохранения тайны.

  • 384. Отказ от дачи свидетельских показаний по материальным основаниям

От дачи свидетельских показаний можно отказаться:

1) по вопросам, ответ на которые может привести к прямому имущественно-правовому ущербу для свидетеля или лица, с которым он находится в отношениях, указанных в пунктах 1 — 3 § 383;

2) по вопросам, ответ на которые может опорочить честь или создать угрозу преследования за уголовное преступление либо административное правонарушение свидетеля или одного из его родственников, указанных в пунктах 1 — 3 § 383;

3) по вопросам, на которые свидетель не может ответить, не раскрыв профессиональной или коммерческой тайны.

  • 385. Исключения из правил об отказе от дачи свидетельских показаний

(1) В случаях, указанных в пунктах 1 — 3 § 383 и в пункте 1 § 384, свидетель не может отказаться от дачи показаний:

1) о совершении и содержании сделки, при осуществлении которой он привлекался в качестве свидетеля;

2) о рождении, браке или смерти членов семьи;

3) о фактах, которые касаются имущественных вопросов, обусловленных семейными отношениями;

4) о действиях, касающихся спорных правоотношений, которые он предположительно должен осуществить в качестве лица, передавшего стороне право, либо в качестве ее представителя.

(2) Перечисленные в пунктах 4, 6 § 383 лица не могут отказаться от дачи показаний, если они освобождены от обязанности хранить тайну.

  • 386. Объяснение по отказу давать показания

(1) Свидетель, отказавшийся от дачи показаний, до назначенного для его допроса заседания должен изложить в письменной форме или устно в канцелярии суда для внесения в протокол либо непосредственно в заседании указать и доказать факты, которыми он обосновывает свой отказ.

(2) Для доказательства фактов и обстоятельств в случаях, указанных в пунктах 4, 6 § 383, достаточно подтверждения со ссылкой на принесенную служебную присягу.

(3) Если свидетель заявил о своем отказе давать показания в письменной форме или устно в канцелярии суда для внесения в протокол, он не обязан являться в заседание, назначенное для его допроса.

(4) Канцелярия суда должна уведомить стороны о поступлении объяснения свидетеля или о внесении этого объяснения в протокол.

  • 387. Промежуточный спор об отказе давать показания

(1) Суд, рассматривающий дело, решает вопрос о правомерности отказа от дачи свидетельских показаний после заслушивания сторон.

(2) Свидетель не обязан привлекать адвоката в качестве своего представителя.

(3) На промежуточное решение суда может быть подана срочная частная жалоба.

  • 388. Промежуточный спор о письменном отказе давать показания

Если свидетель заявил о своем отказе давать показания в письменной форме или устно в канцелярии суда для внесения в протокол и не явился в заседание суда, то член суда, в котором разбирается дело, представляет доклад на основании объяснений свидетеля.

  • 389. Отказ от дачи свидетельских показаний, заявленный уполномоченному судье или судье, выполняющему судебное поручение

(1) Если отказ давать показания заявлен уполномоченному судье или судье, выполняющему судебное поручение, то объяснения свидетеля, не представленные в письменной форме или не изложенные в канцелярии суда для внесения в протокол, вносятся в протокол вместе с заявлениями сторон.

(2) На устное разбирательство в суде свидетель и стороны вызываются в силу обязанности суда.

(3) По объяснениям, представленным свидетелями и сторонами, член суда, рассматривающего дело, делает доклад. После доклада свидетель и стороны могут выступить с обоснованием своих ходатайств; новые факты или средства доказывания предъявлять не разрешается.

  • 390. Последствия отказа от дачи свидетельских показаний

(1) Если отказ давать показания или принести присягу последует без указания оснований или по основаниям, которые признаны вступившим в законную силу судебным постановлением недостаточными, то на свидетеля возлагаются связанные с отказом издержки; заявление соответствующего ходатайства при этом не требуется. Одновременно на свидетеля налагается штраф, а в случае невозможности его взыскания — предусматривается содержание под стражей.

(2) В случае повторного отказа от дачи свидетельских показаний суд по ходатайству должен вынести постановление о заключении свидетеля под стражу с целью его принуждения к даче показаний, при этом срок содержания под стражей не может продолжаться после окончания производства в судебной инстанции. Соответственно действуют положения о заключении под стражу в исполнительном производстве.

(3) На постановления может быть подана срочная частная жалоба.

  • 391. Приведение свидетеля к присяге

За исключением случаев, указанных в § 393, свидетель приводится к присяге, если суд считает это необходимым, учитывая значение показаний, либо в целях обеспечения правдивых показаний, и стороны не откажутся от приведения к присяге.

  • 392. Присяга после допроса; содержание присяги

Приведение к присяге осуществляется после допроса. Несколько свидетелей могут одновременно приводиться к присяге. Принося присягу, свидетель заявляет, что он добросовестно сказал чистую правду и ничего не утаил.

  • 393. Допрос без присяги

Лица, которые к моменту допроса не достигли шестнадцати лет либо не имеют надлежащего представления о сущности и значении присяги вследствие недостаточной умственной зрелости или слабоумия, допрашиваются без присяги.

  • 394. Допрос в индивидуальном порядке

(1) Каждый свидетель должен быть допрошен индивидуально и в отсутствие еще не допрошенных свидетелей.

(2) Свидетели, показания которых являются противоречивыми, могут быть вызваны на очную ставку.

  • 395. Предупреждение об обязанности говорить правду; допрос по установлению личности свидетеля

(1) Перед допросом свидетеля предупреждают об обязанности говорить правду и разъясняют, что при необходимости в случаях, предусмотренных законом, он должен подтвердить свои показания под присягой.

(2) Допрос начинается с установления имени и фамилии, возраста, профессии или рода занятий, а также местожительства свидетеля. В случае необходимости ему должны быть заданы вопросы об обстоятельствах, которые касаются достоверности его показаний по делу, в том числе о его отношениях со сторонами.

  • 396. Допрос по существу дела

(1) Свидетелю предлагается сообщить в форме связного изложения о том, что ему известно о предмете допроса.

(2) Для разъяснения и дополнения показаний, а также для выяснения источника, на котором основаны знания свидетеля, при необходимости должны быть заданы вопросы.

(3) Председательствующий должен разрешить любому члену суда задавать вопросы по его требованию.

  • 397. Право сторон задавать вопросы

(1) Стороны вправе задавать свидетелю вопросы, которые они сочтут необходимыми для выяснения обстоятельств дела или фактов, касающихся свидетеля.

(2) Председательствующий может разрешить сторонам и должен разрешить адвокатам сторон по их требованию задавать вопросы непосредственно свидетелю.

(3) Спор о допустимости вопроса решает суд.

  • 398. Повторный и дополнительный допрос

(1) Суд, рассматривающий дело, может по своему усмотрению распорядиться о повторном допросе свидетеля.

(2) Если уполномоченный судья или судья, выполняющий судебное поручение, при допросе отклоняет предложенный стороной вопрос, то суд, рассматривающий дело, может распорядиться о дополнительном допросе свидетеля по этому вопросу.

(3) При повторном или дополнительном допросе судья может потребовать от свидетеля подтверждения достоверности показаний посредством ссылки на ранее принесенную присягу вместо повторной присяги.

  • 399. Отказ от свидетелей

Сторона может отказаться от предложенного ею свидетеля; однако противная сторона может потребовать допроса явившегося свидетеля, а если допрос уже начат, — его продолжения.

  • 400. Полномочия судьи, которому поручено исследование доказательств

Судья, которому поручено исследование доказательств, в случае неявки или отказа от дачи свидетельских показаний вправе вынести предусмотренные законом распоряжения и, если это допустимо, отменить их даже после выполнения поручения, а также в предварительном порядке решить относительно допустимости вопроса, заданного свидетелю, и допросить свидетеля повторно.

  • 401. Возмещение свидетелю его расходов

Расходы свидетеля возмещаются в соответствии с Законом о возмещении судебных издержек.

 

Раздел 8. ЗАКЛЮЧЕНИЕ ЭКСПЕРТА

 

  • 402. Применимость правил о свидетельских показаниях

К доказыванию посредством экспертизы соответственно применяются правила о свидетельских показаниях, если в последующих параграфах не установлено иное.

  • 403. Начало доказывания

Доказывание начинается с постановки вопросов, подвергаемых экспертизе.

  • 404. Выбор эксперта

(1) Выбор экспертов и определение их количества осуществляет суд, рассматривающий дело. Он может ограничиться назначением одного эксперта. Вместо первоначально указанных экспертов суд может назначить иных экспертов.

(2) Если для проведения определенного вида экспертизы имеются публично назначенные эксперты, то другие лица должны привлекаться, только если этого потребуют особые обстоятельства.

(3) Суд может предложить сторонам указать лиц, которые могут быть допрошены в качестве экспертов.

(4) Если стороны придут к соглашению по поводу определенных лиц, привлекаемых в качестве экспертов, суд должен следовать этому соглашению; однако суд может ограничить выбор сторон определенным количеством экспертов.

  • 404a. Руководство деятельностью эксперта

(1) Суд руководит деятельностью эксперта и может давать ему указания в отношении вида и объема его деятельности.

(2) Если это необходимо по особым обстоятельствам дела, суд должен заслушать эксперта до формулирования исследуемого вопроса, проинструктировать его и по требованию разъяснить ему поручение.

(3) В случае спорных обстоятельств дела суд определяет, на каких фактах должна основываться экспертиза.

(4) При необходимости суд определяет, в каком объеме эксперт правомочен выяснять исследуемый вопрос, в какой мере ему разрешается вступать в контакт со сторонами и когда он должен допускать их к участию в своих исследованиях.

(5) Стороны должны быть проинформированы об указаниях, данных эксперту. Если проводится специальное заседание по инструктажу эксперта, сторонам необходимо разрешить участие.

  • 405. Выбор эксперта судьей

Суд, рассматривающий дело, может уполномочить судью, которому поручено исследование доказательств, назначить эксперта. Судья в этом случае обладает предусмотренными § 404, 404a полномочиями и обязанностями суда.

  • 406. Отвод эксперта

(1) Эксперту может быть заявлен отвод по основаниям, которые дают право на отвод судьи. Однако допрос эксперта в качестве свидетеля не является основанием для отвода.

(2) Ходатайство об отводе должно быть подано в суд или судье, назначившему эксперта, до его допроса, однако не позднее чем через две недели после оглашения или доставки определения о назначении. По истечении этого срока отвод допускается, только если заявитель докажет, что своевременно заявить отвод он не мог не по своей вине. Ходатайство может быть изложено в канцелярии суда для внесения в протокол.

(3) Основание отвода необходимо подтвердить; сторона не вправе доказывать подтверждением, равносильным присяге.

(4) Решение в форме определения выносится судом или судьей, указанным в абзаце 2.

(5) Определение, которым признана обоснованность отвода, обжалованию не подлежит; на определение, которым отвод признан необоснованным, может быть подана срочная частная жалоба.

  • 407. Обязанность дать заключение

(1) Лицо, назначенное экспертом, должно исполнять эту обязанность, если оно публично назначено для выполнения экспертных заключений соответствующего вида, либо если оно официально на возмездной основе занимается научной работой, искусством или ремеслом, знание которых является условием проведения экспертизы, или если оно официально назначено или управомочено заниматься такого рода деятельностью.

(2) Обязанность дать заключение несет также лицо, которое заявило суду о своей готовности к этому.

  • 407a. Другие обязанности эксперта

(1) Эксперт должен незамедлительно проверить, соответствует ли поручение его специализации и выполнимо ли оно без привлечения других экспертов. В случае несоответствия эксперт обязан без промедления уведомить об этом суд.

(2) Эксперт не может передать поручение другому лицу. Поскольку он пользуется помощью иного лица, он обязан указать это лицо и объем его деятельности, если только речь не идет о помощи второстепенного значения.

(3) Если у эксперта возникают сомнения по содержанию и объему поручения, он должен незамедлительно обратиться в суд за разъяснением. Если предполагаемые расходы явно не соответствуют цене предмета спора либо значительно превышают сумму истребованного аванса для расходов, то эксперт обязан своевременно заявить об этом.

(4) По требованию суда эксперт обязан незамедлительно выдать материалы дела и иные документы, использованные для экспертизы, а также сообщить результаты исследования. В случае невыполнения этой обязанности суд выносит постановление о выдаче указанных материалов и документов.

(5) Суд должен разъяснить эксперту его обязанности.

  • 408. Право отказаться от проведения экспертизы

(1) Эксперт правомочен отказаться от проведения экспертизы по тем же основаниям, что и свидетель от дачи показаний. Суд может также освободить эксперта от обязанности представить заключение по иным основаниям.

(2) Допрос в качестве экспертов судей, чиновников и иных лиц, состоящих на государственной службе, осуществляется по специальным правилам о государственной службе. В отношении членов Федерального правительства или правительства земли соответственно действуют специальные правила.

(3) Лицо, участвовавшее в принятии судебного решения, не может быть допрошено в качестве эксперта по вопросам, составляющим предмет решения.

  • 409. Последствия неявки или отказа от проведения экспертизы

(1) Если эксперт вопреки его обязанности не явится в суд или откажется представить заключение, или задержит материалы дела либо иные документы, то на него возлагаются возникшие в связи с этим расходы. Одновременно на него налагается штраф. При повторном неподчинении штраф может налагаться вновь.

(2) На определение может быть подана срочная частная жалоба.

  • 410. Приведение эксперта к присяге

(1) Эксперт приводится к присяге до или после представления заключения. Принося присягу, эксперт заявляет, что требуемая от него экспертиза проведена или будет проведена беспристрастно и добросовестно.

(2) Если эксперт приведен к общей присяге в отношении выполнения экспертных заключений соответствующего вида, то достаточно ссылки на принесенную присягу; ссылка также может быть сделана в письменном заключении.

  • 411. Письменное заключение

(1) Если принято постановление о письменном заключении, суд должен установить для эксперта срок, в течение которого тот обязан передать подписанное им заключение.

(2) Если эксперт, обязанный представить заключение, нарушит установленный срок, на него может быть наложен штраф. Суд должен предупредить эксперта о возможности наложения штрафа и назначить дополнительный срок. При повторном нарушении срока штраф может быть наложен вновь. Соответственно применяется абзац 2 § 409.

(3) Суд может распорядиться о явке эксперта для разъяснения письменного заключения.

(4) Стороны должны сообщить суду в течение соответствующего срока свои возражения по заключению, заявить ходатайства, касающиеся экспертизы, и дополнительные вопросы в отношении письменного заключения. Суд может назначить срок для указанных действий; соответственно применяются положения абзацев 1, 4 § 296.

  • 411a. Использование заключения, истребованного в другом производстве

Вместо письменного заключения может быть использовано заключение эксперта, полученное судом или прокурором в другом производстве.

  • 412. Новое заключение

(1) Суд может распорядиться о проведении новой экспертизы теми же или иными экспертами, если он сочтет заключение неудовлетворительным.

(2) Суд может распорядиться о проведении экспертизы другим экспертом, если первоначальному эксперту после представления заключения заявлен отвод, признанный обоснованным.

  • 413. Вознаграждение эксперта

Эксперт получает вознаграждение в соответствии с Законом о возмещении судебных издержек.

  • 414. Компетентные свидетели

Поскольку для доказывания фактов или обстоятельств, имевших место в прошлом и для восприятия которых потребовались специальные знания, должны допрашиваться лица, обладающие такими знаниями, постольку применяются правила о свидетельских показаниях.

1   2   3   4   5   6   7   8   9   10   11   12   13   14   15   16   17   18   19   20   21   22   23   24   25   26   27

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code