Исполнительная надпись нотариуса (Часть 6)

  • 7. СОВЕРШЕНИЕ И СОДЕРЖАНИЕ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ. ОТКАЗ В СОВЕРШЕНИИ ИСПОЛНИТЕЛЬНОЙ НАДПИСИ

 

В соответствии со ст. 94.3 Основ о нотариате залогодателю (должнику) после получения уведомления с предложением исполнить обязательство предоставляется 14 дней для того, чтобы он мог либо исполнить это обязательство, либо отказаться от его исполнения, обосновав документально основание (причину) такого отказа.

Некоторые отличия по установлению указанных сроков содержатся в п. 8 ст. 349 ГК РФ. Согласно этой норме реализация заложенного имущества допускается не ранее чем через 10 дней с момента получения залогодателем и должником уведомления нотариуса, если иной срок не предусмотрен законом, а также если больший срок не предусмотрен соглашением между залогодержателем и залогодателем.

Поскольку Основами о нотариате предусмотрен больший срок, то приоритет в отношении исчисления вышеназванных сроков отдан Основам о нотариате, если еще больший срок не будет предусмотрен соглашением между залогодержателем и залогодателем. Поэтому нотариусу для определения сроков совершения исполнительной надписи следует выяснить данное обстоятельство при обращении к нему залогодержателя с просьбой о совершении исполнительной надписи.

Залогодатель (должник) может отказаться от предложения нотариуса исполнить обязательство, сославшись на то, что:

— обязательство уже исполнено;

— отсутствуют основания для обращения взыскания на заложенное имущество;

— имеются основания, по которым обращение взыскания не допускается;

— судом, арбитражным судом приняты обеспечительные меры в отношении заложенного имущества.

Факт наличия одного из названных обстоятельств залогодателем (должником) должен быть подтвержден документально.

Основы о нотариате не конкретизируют виды и случаи принятия обеспечительных мер, при наличии которых залогодатель может отказаться от предложения нотариуса исполнить обеспеченное залогом обязательство. Однако данный вопрос урегулирован процессуальным законодательством. Поэтому воспользоваться названным правом залогодатель может в случае документального подтверждения принятия судом общей юрисдикции или арбитражным судом, в том числе специализированным арбитражным судом, любых мер по обеспечению иска или по обеспечению исполнения судебных актов (ст. 140, 213 ГПК РФ и ст. 91, 100 АПК РФ), а также в случае принятия судом решения о предварительных обеспечительных мерах или о встречном обеспечении (ч. 3 ст. 26, ст. 144.1 ГПК РФ, ст. 94, 99 АПК РФ).

В соответствии с процессуальным законодательством Российской Федерации обеспечительными мерами могут быть:

1) наложение ареста на денежные средства (в том числе денежные средства, которые будут поступать на банковский счет) или иное имущество, принадлежащие ответчику и находящиеся у него или других лиц;

2) запрещение ответчику и другим лицам совершать определенные действия, касающиеся предмета спора;

3) возложение на ответчика обязанности совершить определенные действия в целях предотвращения порчи, ухудшения состояния спорного имущества;

4) передача спорного имущества на хранение истцу или другому лицу;

5) приостановление взыскания по оспариваемому истцом исполнительному или иному документу, взыскание по которому производится в бесспорном (безакцептном) порядке;

6) приостановление реализации имущества в случае предъявления иска об освобождении имущества от ареста;

7) возложение на ответчика и других лиц обязанности совершить определенные действия, касающиеся предмета спора о нарушении авторских и (или) смежных прав на фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии, в информационно-телекоммуникационных сетях, в том числе в Интернете;

8) внесение на депозитный счет суда денежных средств либо предоставление банковской гарантии, поручительства или иного финансового обеспечения в целях встречного обеспечения.

Указанный перечень обеспечительных мер не является закрытым. В необходимых случаях все суды могут принимать иные обеспечительные меры. Кроме того, суды различной подведомственности могут принять не одну, а несколько обеспечительных мер либо заменить одни обеспечительные меры другими.

Доказательством принятия различными судами обеспечительных мер являются:

— определение суда, арбитражного суда — при принятии мер по обеспечению иска (ст. 141 ГПК РФ и ч. 5 ст. 93 АПК РФ);

— определение арбитражного суда, Московского городского суда — при принятии предварительных обеспечительных мер (ч. 5 ст. 99 АПК РФ, ч. 5 ст. 144.1 ГПК РФ);

— решение суда, арбитражного суда — при принятии обеспечительных мер по обеспечению исполнения судебных актов (ст. 204 ГПК РФ, ч. 5 ст. 170 АПК РФ);

— определение суда, арбитражного суда — при принятии мер о встречном обеспечении (ч. 3 ст. 94 АПК РФ, ст. 142, 146 ГПК РФ).

Отмена принятых различными судами обеспечительных мер также может быть подтверждена соответствующим определением, вынесенным судом, арбитражным судом (ч. 3 ст. 144 ГПК РФ, ч. 4, 5 ст. 97 АПК РФ).

Следует отметить, что Основы о нотариате содержат диаметрально противоположные положения, определяющие действия нотариуса в случае, если залогодателем (должником) будут представлены доказательства принятия судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества. Так, в соответствии со ст. 41 Основ о нотариате в случае принятия судом в отношении заложенного имущества обеспечительных мер, установленных процессуальным законодательством, совершение нотариальных действий должно быть отложено до отмены судом соответствующих обеспечительных мер. В то же время из ст. 94.4 Основ о нотариате следует, что нотариус обязан отказать в обращении взыскания на заложенное имущество, если залогодателем представлены доказательства принятия судом, арбитражным судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества.

Полагаем, что обозначенный вопрос может быть разрешен при рассмотрении указанных законодательных норм во взаимосвязи со ст. 94.3 Основ о нотариате. В этой статье регламентированы процедурные действия нотариуса после отмены судами обеспечительных мер, которые по своей сути направлены на продолжение отложенного нотариального действия, а не на совершение его с самого начала. В частности, нотариус в этом случае вновь направляет залогодателю (должнику) уведомление с предложением исполнить обеспеченное залогом обязательство, но при этом для его направления нотариусу требуются лишь соответствующее заявление залогодержателя и при необходимости уточненный расчет задолженности. Иные документы для направления нотариусом повторного уведомления залогодержателю представлять не надо. В связи с этим представляется, что в случае принятия судом обеспечительных мер в отношении заложенного имущества нотариусу следует отложить совершение исполнительной надписи и вынести соответствующее постановление. После отмены судом обеспечительных мер нотариус возобновляет нотариальное производство по отложенному нотариальному действию и, как уже говорилось, по заявлению залогодержателя направляет в порядке, предусмотренном ст. 94.2 и ч. 3 ст. 94.3 Основ о нотариате, залогодателю (должнику) повторное предложение исполнить обязательство.

Если залогодатель (должник) в ответ на уведомление (первое или повторное) нотариуса не представит ему в установленный срок документы, подтверждающие факт исполнения обязательства, отсутствия оснований для обращения взыскания на заложенное имущество, наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается, или доказательства, подтверждающие принятие судом обеспечительных мер, то нотариус совершает исполнительную надпись.

Если же представленные залогодателем нотариусу документы подтверждают исполнение только части обеспеченного залогом обязательства, то нотариус совершает исполнительную надпись на неисполненную часть обеспеченного залогом обязательства, за исключением случаев наличия оснований для отказа в совершении исполнительной надписи.

Содержание исполнительной надписи определено в ст. 92 Основ о нотариате, согласно которой в исполнительной надписи должны быть отражены:

1) фамилия и инициалы, должность нотариуса, совершающего исполнительную надпись;

2) наименование и адрес взыскателя;

3) наименование и адрес должника;

4) срок, за который производится взыскание;

5) сумма, подлежащая взысканию, или предметы, подлежащие истребованию, в том числе пени, проценты, если таковые причитаются;

6) сумма государственной пошлины или тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника;

7) дата (год, месяц, число) совершения исполнительной надписи;

8) номер, под которым исполнительная надпись зарегистрирована в реестре;

9) подпись нотариуса, совершившего исполнительную надпись;

10) печать нотариуса.

Исполнительная надпись об обращении взыскания на заложенное имущество должна содержать также указание на заложенное имущество, на которое обращается взыскание, и начальную продажную цену такого имущества.

При более внимательном изучении содержания исполнительной надписи возникают некоторые вопросы, касающиеся полноты и конкретизации отдельных сведений, подлежащих отражению в исполнительной надписи.

В частности, в предложенном содержании исполнительной надписи отсутствует указание на включение в текст исполнительной надписи наименования «исполнительная надпись». Вместе с тем в соответствии с Законом об исполнительном производстве (ст. 12) к исполнительным документам отнесена именно исполнительная надпись. В связи с этим представляется необходимым включение в текст исполнительной надписи наименования «исполнительная надпись», хотя это и не предусмотрено ст. 92 Основ о нотариате.

Отсутствует в изложенном содержании исполнительной надписи и информация о нотариальном округе нотариуса, совершающего исполнительную надпись. Конечно, эту информацию можно будет найти на гербовой печати нотариуса, оттиском которой будет скреплена исполнительная надпись. Но во всех формах удостоверительных надписей, используемых нотариусами, наряду с проставлением печати нотариуса в обязательном порядке надлежит указывать и территорию деятельности нотариуса. Поэтому в целях единства правоприменительной практики полагали бы целесообразным указывать в исполнительной надписи нотариальный округ нотариуса, совершающего исполнительную надпись. Кроме того, включение вышеупомянутой информации было бы логично и закономерно в связи с тем, что она:

— наглядно свидетельствует об осуществлении нотариусом нотариальной деятельности лишь в пределах своего нотариального округа, как это предусмотрено законом;

— способствует индивидуализации нотариуса, поскольку в Российской Федерации вполне возможно встретить не только нотариусов-однофамильцев, но и имеющих одинаковые имя и отчество.

Аналогичный вывод можно сделать и в отношении адреса нотариальной конторы нотариуса, совершающего исполнительную надпись. Например, в соответствии с Законом об исполнительном производстве (ст. 31, 32) при наличии законных оснований для отказа в возбуждении исполнительного производства или в случае возникновения надобности в разъяснении исполнительной надписи, способа и порядка ее исполнения судебный пристав-исполнитель направляет нотариусу, совершившему исполнительную надпись, копию постановления об отказе в возбуждении исполнительного производства или заявление о разъяснении ее положений, способа или порядка ее исполнения. В связи с этим судебному приставу-исполнителю понадобится адрес нотариальной конторы нотариуса, который и следовало бы отразить в исполнительной надписи.

Не указано в ст. 92 Основ о нотариате, каким образом в содержании исполнительной надписи следует конкретизировать личности взыскателя и должника, если ими являются физические лица. Очевидно, в этом случае нотариусу следует воспользоваться сведениями об этих лицах, указанными им в уведомлении об исполнении обеспеченного залогом обязательства.

Не конкретизирована в Основах о нотариате и информация, подлежащая указанию в отношении заложенного имущества, на которое обращается взыскание путем совершения исполнительной надписи. Представляется, что и в данном случае нотариусу следует воспользоваться информацией о заложенном имуществе, содержащейся в уведомлении об исполнении обеспеченного залогом обязательства, или включить сведения о заложенном имуществе, указанные в договоре о залоге этого имущества, или в договоре, влекущем за собой возникновение залога в силу закона, или в закладной.

Среди прочей информации, подлежащей включению в исполнительную надпись, Основы о нотариате называют сумму государственной пошлины, нотариального тарифа, уплаченных взыскателем или подлежащих взысканию с должника. При этом не ясно, о каком размере государственной пошлины (нотариального тарифа) идет речь: взысканном лишь за совершение исполнительной надписи или также и за совершение в рамках исполнительной надписи всех иных нотариальных и юридически значимых действий?

Принимая во внимание то, что одной из составляющих содержания исполнительной надписи является сумма, подлежащая взысканию, представляется, что в сведения о государственной пошлине, нотариальном тарифе подлежит включению сумма оплаты, взысканная за совершение только исполнительной надписи, а все остальные платежи за совершение нотариусом в рамках исполнительной надписи иных нотариальных и юридически значимых действий следует указывать в составе информации о сумме, подлежащей взысканию, поскольку в соответствии со ст. 337 ГК РФ залогом обеспечивается требование, которое включает в себя также возмещение необходимых расходов залогодержателя, связанных с обращением взыскания на предмет залога и его реализацией, если иное не предусмотрено законом или договором. Данное правило корреспондирует с положениями ст. 15, 1069 ГК РФ, согласно которым лицо, право которого нарушено, может требовать полного возмещения причиненных ему убытков, включая произведенные или предстоящие расходы по восстановлению нарушенного права.

Как уже говорилось ранее, в исполнительной надписи об обращении взыскания на заложенное имущество должны быть указаны, в частности, сумма, подлежащая взысканию, и начальная продажная цена заложенного имущества. При этом сумма, подлежащая взысканию, отнюдь не всегда должна равняться начальной продажной цене заложенного имущества. Они абсолютно по-разному могут соотноситься между собой: быть большими, меньшими по сравнению друг с другом, а иногда и равными. Все зависит от конкретных обстоятельств дела, от реального состояния заложенного имущества, от суммы обязательства, от сроков его неисполнения, от наличия или отсутствия возможности взыскания пени и процентов за просрочку исполнения обязательства.

Из содержания исполнительной надписи, определенного в ст. 92 Основ о нотариате, не вытекает обязательность включения в исполнительную надпись сведений о способе реализации заложенного имущества, которые отражаются в уведомлении, направляемом нотариусом залогодателю (должнику). Однако отсутствие такой информации в исполнительной надписи приведет к невозможности ее исполнения в части реализации заложенного имущества, что, в свою очередь, повлечет обращение к нотариусу, если не взыскателя и должника, то судебного пристава-исполнителя с заявлением о разъяснении способа и порядка исполнения исполнительной надписи. Указанное право названным лицам предоставлено Законом об исполнительном производстве (ст. 32). Вследствие вышеизложенного представляется целесообразным включение в исполнительную надпись об обращении взыскания на заложенное имущество наряду с другими сведениями также и сведений о способе реализации заложенного имущества.

В Основах о нотариате недостаточно четко регламентирован вопрос об общем количестве экземпляров совершаемой нотариусом исполнительной надписи и о порядке их оформления. В ст. 44.1 Основ предусмотрена лишь обязанность нотариуса оставить в делах нотариальной конторы один экземпляр совершенной исполнительной надписи. Полагаем, что при определении общего количества экземпляров совершенной исполнительной надписи помимо указанной нормы следует иметь в виду положения закона (ст. 89, 94.1 Основ о нотариате) о совершении исполнительной надписи на документе, устанавливающем задолженность, нотариально засвидетельствованная копия которого остается в нотариальной конторе, а подлинник возвращается залогодержателю. Принимая также во внимание обязательность направления залогодателю после совершения исполнительной надписи лишь нотариально засвидетельствованной копии документа, на котором она совершена (ст. 94.2 Основ о нотариате), представляется возможным совершение исполнительной надписи в двух экземплярах. Однако вряд ли можно говорить о полной идентичности этих экземпляров, поскольку подлинный документ, устанавливающий задолженность, представляется нотариусу для совершения исполнительной надписи в единственном экземпляре. Поэтому экземпляр исполнительной надписи для залогодержателя будет оформлен на подлиннике документа, устанавливающего задолженность, а экземпляр, оставляемый в делах нотариальной конторы, — на нотариально засвидетельствованной копии этого документа. Что касается копии исполнительной надписи, направляемой залогодателю, то в связи с отсутствием какой-либо конкретизации в законодательстве по данному вопросу вполне допустимо ее свидетельствование как с экземпляра исполнительной надписи, выдаваемого залогодержателю, так и с экземпляра исполнительной надписи, остающегося в делах нотариальной конторы.

Не всегда результатом обращения заинтересованного лица за совершением исполнительной надписи является ее совершение. Согласно ст. 94.4 Основ о нотариате не допускается обращение взыскания во внесудебном порядке путем совершения исполнительной надписи в случаях, если:

— для обращения взыскания представлены документы, подтверждающие факт исполнения обеспеченного залогом обязательства, отсутствия оснований для обращения взыскания на заложенное имущество или наличия оснований, по которым обращение взыскания не допускается;

— залогодателем представлены доказательства исполнения обеспеченного залогом обязательства.

В указанных ситуациях нотариус на основании ст. 48, 94.4 Основ о нотариате обязан отказать в совершении исполнительной надписи. Вместе с тем, как уже говорилось, вследствие несогласованности отдельных положений Основ о нотариате такого однозначного вывода нельзя сделать в случае, когда в отношении заложенного имущества судом, арбитражным судом принимаются обеспечительные меры.

Обстоятельства, когда отсутствуют основания для обращения взыскания во внесудебном порядке или обращение взыскания во внесудебном порядке не допускается, предусмотрены не только Основами о нотариате (ст. 45, 48, 90, 91, 94.1, 94.3), но также ГК РФ (ст. 348, 349) и Законом об ипотеке (ст. 54.1, 55). К их числу отнесены, в частности, такие случаи, когда:

— допущенное должником нарушение обеспеченного залогом обязательства крайне незначительно и размер требований залогодержателя явно несоразмерен стоимости заложенного имущества;

— взыскание на предмет залога может быть обращено только по решению суда;

— отсутствует систематическое нарушение сроков внесения периодических платежей при исполнении обеспеченного залогом обязательства, если договором об ипотеке не предусмотрено иное.

При отказе в совершении исполнительной надписи нотариус должен не позднее чем в 10-дневный срок со дня обращения за совершением этого нотариального действия вынести мотивированное постановление об отказе в его совершении (ст. 48 Основ о нотариате). Отказ в совершении исполнительной надписи в соответствии со ст. 49, 94.3 Основ о нотариате и ст. 310 ГПК РФ может быть при отсутствии спора о праве обжалован залогодержателем в суд общей юрисдикции в порядке особого производства в течение 10 дней со дня, когда стало известно об отказе в ее совершении. Заявление об этом подается в суд общей юрисдикции по месту нахождения нотариуса.

Что касается обжалования совершенной исполнительной надписи, то, поскольку она затрагивает права и законные интересы не только залогодержателя, но и других лиц, она может быть обжалована только в порядке искового производства, но оспаривание совершенной нотариусом исполнительной надписи не приостанавливает обращение взыскания на заложенное имущество и его реализацию.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code