Статья 28. Сделки с акциями (долями), имуществом коммерческих организаций, правами в отношении коммерческих организаций с предварительного согласия антимонопольного органа

Комментарий к статье 28 ФЗ «О защите конкуренции»

 

  1. В ч. 1 комментируемой статьи перечислены сделки, которые должны осуществляться с предварительного согласия антимонопольного органа, а также условия (пороговые значения активов (выручки), условие нахождения в реестре) для установления необходимости получения такого согласия в отношении конкретной сделки. Такие сделки можно условно разделить на следующие группы:

— сделки с акциями (долями) российских хозяйственных обществ;

— сделки с имуществом (основными производственными средствами и (или) нематериальными активами), находящимся на территории РФ;

— сделки с правами в отношении российских хозяйствующих субъектов;

— сделки с акциями (долями) иностранных юридических лиц, осуществляющих поставки товара на территорию РФ, а также сделки с правами в отношении таких иностранных юридических лиц <1>.

———————————

<1> Порядок представления в антимонопольный орган ходатайств о предварительном согласовании сделок, предусмотренных ст. ст. 28, 29 Закона о защите конкуренции (их рассмотрения), установлен Административным регламентом ФАС России по исполнению государственной функции по согласованию приобретения акций (долей) в уставном капитале коммерческих организаций, получения в собственность или пользование основных производственных средств или нематериальных активов, приобретения прав, позволяющих определять условия ведения хозяйствующим субъектом его предпринимательской деятельности, в случаях, предусмотренных законодательством РФ, утвержденным Приказом ФАС России от 20 сентября 2007 г. N 294.

 

Перечисленные выше лица, на приобретение акций (долей) имущества которых направлены совершаемые приобретателями сделки, именуются лицами, являющимися объектами экономической концентрации.

Определение данного понятия («лицо, являющееся объектом экономической концентрации») приведено в п. 22 ст. 4 Закона о защите конкуренции.

Согласно указанной норме таковым признается лицо, чьи акции (доли), активы, основные производственные средства и (или) нематериальные активы приобретаются или вносятся в уставный капитал, и (или) лицо, права в отношении которого приобретаются в порядке, установленном гл. 7 Закона о защите конкуренции.

Таким образом, лицо, являющееся объектом экономической концентрации, — это лицо, в отношении которого осуществляются предусмотренные Законом о защите конкуренции сделки (действия) (само приобретаемое общество; лицо, активы (имущество) которого приобретаются). Таковым может быть не только российское, но и иностранное юридическое лицо, осуществляющее поставки товаров на территорию РФ, если в отношении него осуществляются сделки, предусмотренные п. 9 ч. 1 комментируемой статьи.

Сразу отметим, что все перечисленные в ч. 1 комментируемой статьи сделки потребуют предварительного согласия антимонопольного органа только в том случае, если: 1) превышены пороговые значения балансовой стоимости активов или выручки участников сделок, указанные в ч. 1 рассматриваемой статьи, либо 2) если один из участников приобретения (приобретатель, лицо, являющееся объектом экономической концентрации) или участники их групп лиц включены в реестр <1>.

———————————

<1> Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

 

В соответствии с ч. 1 комментируемой статьи на совершение сделок, указанных в данной статье, предварительное согласие антимонопольного органа необходимо, если:

а) суммарная стоимость активов по последним балансам лица, приобретающего акции (доли), права и (или) имущество, и его группы лиц, и лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 7 млрд. руб., и при этом стоимость активов по последнему балансу лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц превышает 250 млн. руб.; либо

б) суммарная выручка указанных лиц от реализации товаров за последний календарный год превышает 10 млрд. рублей, и при этом стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц также превышает 250 млн. руб.; либо

в) одно из указанных выше лиц включено в реестр.

Таким образом, данной статьей предусмотрено три условия, при которых сделки потребуют предварительного согласия антимонопольного органа. При этом, как отмечено выше, в совокупности с одним из приведенных выше условий («а» или «б») всегда должна учитываться стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (размер этой стоимости должен превышать 250 млн. руб.).

Суммарная стоимость активов участников сделок определяется по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (подробнее по данному вопросу см. комментарий к ст. 27). При этом учитывается стоимость активов всех участников, входящих в соответствующую группу лиц, в том числе зарегистрированных за пределами РФ.

Если участники сделки (либо участники их групп лиц) включены в реестр, предварительное согласие антимонопольного органа на сделку будет необходимо вне зависимости от суммарной стоимости активов (выручки) вышеупомянутых лиц. При этом Закон о защите конкуренции не устанавливает каких-либо исключений из правила о предварительном согласовании для лиц, включенных в реестр, в том числе не определяет, на каком товарном рынке такие лица должны быть включены в реестр, в связи с чем необходимость предварительного согласования потребуется и в тех случаях, когда участники сделок включены в реестр на любом товарном рынке, а не только на том, на котором осуществляется планируемая экономическая концентрация либо смежном с ним.

Также сразу необходимо отметить, что перечисленные в п. п. 1 — 9 ч. 1 комментируемой статьи сделки, которые будут подробно рассмотрены ниже, подлежат контролю со стороны антимонопольного органа, если они осуществляются лицом или группой лиц. Определение состава участников одной группы лиц осуществляется в соответствии с критериями (основаниями), перечисленными в ст. 9 Закона о защите конкуренции.

Приобретение группой лиц означает, что при совершении приобретателем сделок по приобретению акций (долей), активов, иных прав в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, необходимо также учитывать такие акции (доли), активы, иные права, принадлежащие другим участникам группы приобретателя, и определять необходимость предварительного согласования исходя из общего объема акций (долей), прав, активов, которыми в совокупности будут распоряжаться участники одной группы лиц.

Отметим также, что Закон о защите конкуренции не содержит законодательного закрепления того, что понимается под моментом осуществления сделки — момент подписания соответствующего договора или момент непосредственного получения приобретателем акций (долей), активов или прав. В разъяснениях по данному вопросу, которые опубликованы на сайте ФАС России в сети Интернет <1>, ФАС России указывает на то, что под моментом осуществления сделки понимается именно момент фактического перехода к приобретателю акций (долей), активов или прав, а не момент подписания соответствующего договора. Таким образом, сам факт подписания договора по сделке не потребует получения предварительного согласия антимонопольного органа, но оно должно быть получено к моменту фактического перехода акций (долей), активов или прав к приобретателю.

———————————

<1> См.: http://fas.gov.ru/darifications/clarifications_23848.html. Данные разъяснения были подготовлены ФАС России по вопросам представления в антимонопольные органы уведомлений о совершенных сделках, однако они также могут быть применены к вопросам предварительного согласования сделок.

 

  1. В п. п. 1 — 6 ч. 1 комментируемой статьи устанавливаются требования о необходимости предварительного согласования сделок по приобретению акций (долей) российских хозяйственных обществ и определяются пороговые значения количества приобретаемых акций (долей), при превышении которых требуется предварительное согласие антимонопольного органа. В соответствии с данными нормами предварительное согласие необходимо на приобретение лицом (или группой лиц):

— более 25%, 50% или 75% голосующих акций акционерного общества;

— более 1/3, 50% или 2/3 долей участия в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью.

Закон о защите конкуренции прямо предусматривает, что требование о предварительном согласовании приобретения акций (долей) не применяется в случае первоначального приобретения более 25% голосующих акций акционерного общества (или более 1/3 долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью соответственно) учредителями таких обществ при их создании.

Приобретение акций (долей), осуществляемое в пределах соответствующих пороговых значений, совершается без предварительного согласия антимонопольного органа. Так, например, предварительное согласование не требуется для сделок по приобретению лицом, владеющим 29% акций акционерного общества, 15% акций данного общества, в результате которого такой приобретатель получит право распоряжаться 44% акций общества.

Вместе с тем, как указывалось выше, приобретение более 25%, 50%, 75% голосующих акций (либо более 1/3, 50%, 2/3 долей — для общества с ограниченной ответственностью) — подлежит согласованию с антимонопольным органом.

В том случае, если приобретателю (группе лиц) до совершения сделки уже принадлежит более 75% голосующих акций общества (более 2/3 долей — для общества с ограниченной ответственностью) и распоряжение указанным количеством голосов (более 75% акций; более 2/3 долей) ранее согласовывалось антимонопольным органом, последующие сделки в отношении акций (долей) данного общества таким приобретателем (группой лиц) могут осуществляться без предварительного согласия антимонопольного органа.

Согласно п. 16 ст. 4 Закона о защите конкуренции под приобретением акций (долей) понимается покупка, а также получение иной возможности осуществления предоставленного акциями (долями) хозяйственных обществ права голоса на основании договоров доверительного управления имуществом, договоров о совместной деятельности, договоров поручения, других сделок или по иным основаниям.

Таким образом, для целей антимонопольного контроля основное значение имеет факт получения лицом (группой лиц) возможности осуществления права голоса, воплощенного в приобретаемых акциях (долях участия) хозяйственного общества в результате совершения сделки. Соответственно, предварительного согласия антимонопольного органа требует как приобретение права собственности на акции российских акционерных обществ (переход доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью), так и приобретение права распоряжаться акциями (долями) российских хозяйственных обществ по иным основаниям.

Важно отметить, что предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение акций (долей) требуется только в тех случаях, когда приобретатель получает возможность самостоятельно осуществлять права, воплощенные в приобретаемых акциях (долях). В том случае, если приобретающее акции (доли) лицо (к примеру, номинальный держатель акций, управляющий или лицо, действующее по доверенности) исходя из имеющихся у него полномочий в результате совершения сделок не приобретает право самостоятельно распоряжаться приобретаемыми акциями (долями), а имеет право осуществлять право голоса и иные права по данным акциям (долям) только строго в соответствии с указаниями владельцев этих акций (долей), то такое лицо не является приобретателем акций (долей) в понимании комментируемой статьи и осуществляемые им приобретения не потребуют предварительного согласия антимонопольного органа. При этом такое предварительное согласие потребуется для владельца акций (долей), если пакет акций (долей), который приобретается от его имени и (или) в его интересах вышеперечисленными лицами, превышает соответствующие пороговые значения, предусмотренные в комментируемой статье.

В соответствии с вышесказанным предварительное согласие антимонопольного органа на приобретение акций (долей) хозяйственных обществ, в результате которого превышаются указанные выше пороговые значения акций (долей), потребуется, к примеру, в случаях:

1) получения акций (долей) в результате обращения взыскания на заложенное имущество в соответствии с договором залога (как таковое заключение договора залога может потребовать предварительного согласия антимонопольного органа только в случае, если в результате заключения такого договора залогодержатель получит право распоряжаться голосующими акциями, составляющими предмет залога, например, путем осуществления права голоса по таким акциям на общем собрании акционеров акционерного общества);

2) приобретения акций (долей) в результате увеличения уставного капитала общества или выкупа (приобретения, получения) обществом собственных акций (долей) в предусмотренных законодательством случаях, если такие приобретения влекут соответствующие изменения пакетов акций (долей), принадлежащих акционерам (участникам) в уставных капиталах таких хозяйственных обществ;

3) приобретения акций (долей) доверительным управляющим или управляющей компанией на основании договора доверительного управления или соответственно договора с управляющей компанией;

4) получения права распоряжаться акциями акционерного общества на основании акционерного соглашения <1>;

———————————

<1> Письмо ФАС России от 1 июля 2011 г. «Акционерные соглашения, предоставляющие лицу право голосовать по чужим акциям, подлежат согласованию с антимонопольным органом» (см.: http://fas.gov.ru/fas-news/fas-news_31952.html).

 

5) приобретения лицом прав в отношении акций (долей), если такому лицу выдана доверенность на распоряжение пакетом акций (долей) по своему усмотрению.

Также важно отметить, что комментируемая статья устанавливает обязанность получения предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение голосующих акций акционерного общества. В соответствии с п. 1 ст. 49 Закона об акционерных обществах голосующей акцией общества является обыкновенная акция или привилегированная акция, предоставляющая акционеру — ее владельцу право голоса при решении вопроса, поставленного на голосование. В соответствии с п. 5 ст. 32 Закона об акционерных обществах акционеры — владельцы привилегированных акций определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества, за исключением акционеров — владельцев кумулятивных привилегированных акций, имеют право участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, начиная с собрания, следующего за годовым общим собранием акционеров, на котором независимо от причин не было принято решение о выплате дивидендов или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа.

Данное правило необходимо учитывать при определении количества приобретаемых акций для целей установления необходимости предварительного согласия антимонопольного органа на такое приобретение.

  1. В п. 7 ч. 1 комментируемой статьи устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение лицом (или группой лиц) в собственность, пользование или во владение основных производственных средств и (или) нематериальных активов другого хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации).

В отношении данных сделок Законом о защите конкуренции установлены следующие критерии, при которых предварительное согласие антимонопольного органа необходимо:

а) балансовая стоимость имущества, составляющего предмет сделки или взаимосвязанных сделок, превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества;

б) приобретаемые основные производственные средства и (или) нематериальные активы находятся на территории РФ.

В отношении критерия а), приведенного выше, Закон о защите конкуренции не устанавливает промежуточных пороговых значений, аналогичных пороговым значениям для приобретений акций (долей). Исходя из этого, предварительное согласие антимонопольного органа требуется как на первоначальное приобретение имущества, балансовая стоимость которого превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества, так и на последующее приобретение тем же приобретателем у данного хозяйствующего субъекта имущества, объем которого превышает 20% балансовой стоимости основных производственных средств и нематериальных активов передающего лица.

При этом необходимо учитывать, что предварительное согласие антимонопольного органа необходимо на приобретение имущества при совершении одной сделки или ряда взаимосвязанных сделок, в результате которых приобретатель получает в собственность, владение или пользование более 20% основных производственных средств и нематериальных активов хозяйствующего субъекта, передающего имущество.

В соответствии с разъяснениями ФАС России, опубликованными на сайте ФАС России в сети Интернет <1>, в отсутствие законодательно закрепленного понятия взаимосвязанных сделок наличие взаимосвязи между сделками определяется в каждом конкретном случае с учетом обстоятельств и условий конкретной сделки. Общими признаками взаимосвязанности сделок являются следующие:

———————————

<1> http://fas.gov.ru/clarifications/darifications_10906.html

 

— сделки совершаются одновременно либо период времени между сделками незначителен;

— каждая сделка направлена на достижение одного результата или преследует одну и ту же цель;

— сделки заключены в отношении однородного имущества либо имущества разнородного, но предполагающего его использование по одному назначению;

— приобретателем прав по сделкам является один и тот же хозяйствующий субъект (группа лиц);

— лицом, которое отчуждает права или передает права на имущество по сделкам, является один и тот же хозяйствующий субъект;

— сделки имеют один и тот же предмет;

— сделки являются однотипными.

Показатель балансовой стоимости приобретаемого имущества рассчитывается в соответствии с последним утвержденным балансом хозяйствующего субъекта, осуществляющего отчуждение или передачу имущества.

В отношении критерия б), приведенного выше, установление нахождения на территории РФ нематериальных активов может быть проблематичным. В отсутствие законодательного закрепления данного понятия представляется, что для целей установления необходимости получения предварительного согласия антимонопольного органа на сделку нематериальные активы будут считаться находящимися на территории РФ, если они подлежат правовой охране на территории РФ в соответствии с частью четвертой ГК РФ.

В комментируемой норме (п. 7 ч. 1 комментируемой статьи) устанавливается исключение для приобретения таких основных производственных средств, как земельные участки, объекты незавершенного строительства, а также здания, строения, сооружения, помещения и части помещений, не имеющие промышленного назначения. В соответствии с разъяснениями ФАС России, опубликованными на сайте ФАС России в сети Интернет <1>, к зданиям и объектам, имеющим промышленное назначение, следует относить в том числе имущественные комплексы, на которых осуществляется производство продукции, включая складские помещения для хранения такой продукции; промышленные комплексы и склады промышленного назначения, являющиеся частью единого промышленного комплекса; объекты коммунальной инфраструктуры, предназначенные для газо-, тепло-, электро-, водоснабжения и водоотведения; автозаправочные станции. К зданиям и объектам, не имеющим промышленного назначения, следует относить в том числе офисные комплексы и помещения, бизнес-центры, развлекательные комплексы, объекты оптовой и розничной торговли (включая торговые и торгово-развлекательные комплексы).

———————————

<1> http://fas.gov.ru/clarifications/clarifications_10906.html

 

Имущество, относящееся к основным средствам, определяется в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» (ПБУ 6/01), утвержденным Приказом Минфина России от 30 марта 2001 г. N 26н. Имущество, относящееся к нематериальным активам, определяется в соответствии с Положением по бухгалтерскому учету «Учет нематериальных активов» (ПБУ 14/2007), утвержденным Приказом Минфина России от 27 декабря 2007 г. N 153н.

Дополнительно отметим, что согласно комментируемой норме (п. 7 ч. 1 комментируемой статьи) предварительному согласованию подлежат как сделки, влекущие переход права собственности в отношении передаваемого имущества, так и сделки, в результате совершения которых приобретатель получает иные правомочия собственника — право владения или пользования в отношении передаваемого имущества.

  1. В п. 8 ч. 1 комментируемой статьи устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение лицом (или группой лиц) в результате одной или нескольких сделок прав, позволяющих определять условия осуществления зарегистрированным на территории РФ хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности, или прав по осуществлению функций его исполнительного органа.

Закон о защите конкуренции не содержит законодательного определения понятия прав, позволяющих определять условия осуществления предпринимательской деятельности. Представляется, что приобретение таких прав имеет место в случаях совершения определенных сделок, которые можно условно разделить на две группы: 1) сделки, по которым стороной выступает само российское общество как лицо, являющееся объектом экономической концентрации; 2) сделки, совершаемые в отношении третьих лиц, прямо или косвенно контролирующих лицо, являющееся объектом экономической концентрации.

К первой группе относятся, к примеру, договоры, заключаемые между основными и дочерними хозяйственными обществами, акционерные соглашения, договоры об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью и иные аналогичные договоры, на основании которых одно лицо получает право давать другому хозяйствующему субъекту обязательные для исполнения указания в отношении ведения таким хозяйствующим субъектом предпринимательской деятельности (совершить сделку, передать лицензию и др.).

Ко второй группе относятся сделки по приобретению акций (долей) либо иных прав в отношении юридических лиц (в том числе иностранных), владеющих долями участия в уставных капиталах российских хозяйствующих субъектов либо иным образом их контролирующих, если в результате таких приобретений приобретатель получает возможность косвенно влиять на условия ведения предпринимательской деятельности российских хозяйствующих субъектов. Такими приобретениями, к примеру, могут являться: приобретение более 50% акций иностранного юридического лица, являющегося единственным или мажоритарным акционером (участником) российского общества, либо приобретение менее 50% акций такого иностранного юридического лица, при условии, что между приобретателем и иными акционерами юридического лица будет заключено соглашение (акционерное или иное), по которому приобретатель получит право определять условия ведения предпринимательской деятельности российского общества. Необходимо отметить, что в отдельных случаях, исходя из условий и обстоятельств совершения конкретной сделки, предварительного согласования может потребовать и приобретение прав блокирования решений органов управления российского хозяйствующего субъекта, касающихся условий осуществления его предпринимательской деятельности.

Иными словами, п. 8 ч. 1 комментируемой статьи устанавливает среди прочего требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение права косвенно распоряжаться акциями (долями) российских хозяйственных обществ, в то время как п. п. 1 — 6 ч. 1 комментируемой статьи устанавливают требования в отношении прямого (непосредственного) приобретения акций (долей) российских хозяйственных обществ.

Как отмечалось выше, п. 8 ч. 1 комментируемой статьи также устанавливает требование о получении предварительного согласия на приобретение права осуществлять функции исполнительного органа хозяйствующих субъектов, зарегистрированных в РФ. Такие права могут быть приобретены на основании договоров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа российского общества управляющей организации (или управляющему).

Заключение трудового договора с генеральным директором российского общества не является сделкой, в результате которой приобретается вышеупомянутое право, и, соответственно, не требует предварительного согласия антимонопольного органа.

  1. В п. 9 ч. 1 комментируемой статьи устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа на приобретение лицом (группой лиц) более 50% голосующих акций (долей) иностранного юридического лица либо иных прав, позволяющих определять условия осуществления таким юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа.

Совершение сделок в отношении иностранных юридических лиц требует внимания антимонопольного органа в том случае, если такие сделки оказывают влияние на состояние конкуренции на территории РФ. Такое влияние будет иметь место в двух основных случаях: 1) если такое иностранное юридическое лицо, в отношении которого совершается сделка, имеет возможность определять решения российских хозяйствующих субъектов (например, является для них холдинговой компанией), либо 2) если такое иностранное юридическое лицо само осуществляет поставки товаров на территорию РФ.

Случаи приобретения акций (долей) иностранных юридических лиц, контролирующих российские юридические лица, охватываются п. 8 ч. 1 комментируемой статьи, который был рассмотрен в п. 4 настоящего комментария.

В свою очередь п. 9 ч. 1 комментируемой статьи регулируется второй случай и устанавливается требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа для сделок по приобретению более 50% акций (долей) иностранных юридических лиц или прав определять условия осуществления такими иностранными юридическими лицами предпринимательской деятельности или осуществлять функции их исполнительных органов, если такие иностранные юридические лица осуществляли поставки товаров на российский рынок в объемах, способных оказывать влияние на состояние конкуренции.

В соответствии со ст. 26.1 Закона о защите конкуренции объем таких поставок должен превышать 1 млрд. руб. в течение года, предшествующего дате осуществления планируемой сделки. Таким образом, указанные в п. 9 ч. 1 комментируемой статьи сделки в отношении иностранных юридических лиц подлежат контролю со стороны антимонопольного органа, если такие лица осуществляли поставки товаров на территорию РФ в объеме, превышающем вышеуказанный показатель, и с соблюдением остальных условий (пороговых значений), рассмотренных в п. 1 настоящего комментария. В данном случае лицом, являющимся объектом экономической концентрации, будет являться само иностранное юридическое лицо, осуществляющее поставки товаров на территорию РФ.

Представляется, что в отношении приобретения прав, позволяющих определять условия осуществления иностранным юридическим лицом предпринимательской деятельности или осуществлять функции его исполнительного органа, могут быть применимы пояснения, приведенные выше в п. 4 комментария к ст. 28, и, соответственно, контролируемыми приобретениями будут являться:

— приобретение более 50% акций юридического лица, являющегося единственным или мажоритарным акционером иностранного лица — объекта экономической концентрации;

— приобретение менее 50% акций юридического лица, являющегося единственным или мажоритарным акционером иностранного лица — объекта экономической концентрации, если между приобретателем и иными акционерами будет заключено соглашение, на основании которого приобретатель получит право определять условия ведения предпринимательской деятельности иностранного лица — объекта экономической концентрации;

— приобретение прав на основании договоров о передаче полномочий единоличного исполнительного органа иностранного лица — объекта экономической концентрации управляющей организации (или управляющему).

  1. В ч. 2 комментируемой статьи установлено исключение из требования о получении предварительного согласия антимонопольного органа в отношении сделок, перечисленных в п. п. 1 — 9 ч. 1 комментируемой статьи, если такие сделки осуществляются:

1) лицами, входящими в одну группу лиц в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции;

2) в порядке, предусмотренном ст. 31 Закона о защите конкуренции;

3) на основании актов Президента РФ или Правительства РФ;

4) в отношении акций (долей) финансовой организации (поскольку требование о получении предварительного согласия антимонопольного органа для таких сделок устанавливается ст. 29 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с критерием 1 от предварительного согласования с антимонопольными органами освобождаются сделки, в которых, как предусмотрено п. 1 ч. 1 ст. 9 Закона о защите конкуренции, одна сторона имеет более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли) другой стороны сделки (например, сделки между основным и дочерним обществами). Данное исключение применяется также для случаев, когда сделки осуществляются между лицами, входящими в одну группу лиц по указанному основанию не напрямую, а опосредованно через иных участников группы, объединенных между собой по данному основанию (например, сделки между материнской компанией и ее косвенным дочерним обществом или сделки между дочерними компаниями, в которых одна и та же материнская компания имеет более чем 50% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции (доли)).

Критерий 2 подробно описан в комментарии к ст. 31 Закона о защите конкуренции.

В отношении критерия 3 необходимо отметить, что в указанном случае речь идет только об актах Президента РФ или Правительства РФ, но не об актах федеральных органов исполнительной власти и других органов государственной власти.

Кроме этого, как указывается в критерии 4, комментируемой нормой исключается необходимость предварительного согласования сделок в отношении акций (долей) финансовых организаций, поскольку необходимость получения предварительного согласия антимонопольного органа для таких сделок устанавливается отдельной статьей Закона о защите конкуренции (см. комментарий к ст. 29).

  1. В ч. 3 комментируемой статьи устанавливается правило определения суммарной балансовой стоимости активов участников сделок (и их групп лиц) для установления необходимости получения предварительного согласия антимонопольного органа на совершение сделок в соответствии с ч. 1 комментируемой статьи.

Согласно этому правилу при подсчете суммарной стоимости активов не учитываются активы лица, продающего (отчуждающего) акции (доли) или права в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (т.е. активы продавца и его группы), если в результате сделки продавец (и его группа) утрачивают права, позволяющие определять условия осуществления предпринимательской деятельности лицом, являющимся объектом экономической концентрации.

Представляется, что вышеупомянутые права будут утрачены продавцом (и его группой лиц) в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, при отчуждении более чем 50% акций (долей) в уставном капитале такого лица, в результате утраты права давать такому лицу обязательные для исполнения указания, т.е. в тех случаях, когда приобретаемое общество — объект экономической концентрации — в результате совершения сделки не будет относиться к составу участников группы лиц продавца, и такая продающая группа на основании иных соглашений не сохранит за собой право по определению условий осуществления предпринимательской деятельности в отношении лица, являющегося объектом экономической концентрации, после совершения сделки.

При этом, если в результате применения рассматриваемого исключения, предусмотренного ч. 3 комментируемой статьи, суммарная стоимость активов лица, являющегося объектом экономической концентрации, и его группы лиц (без учета активов продающей группы) не превысит 250 млн. руб. (подробнее см. п. 1 настоящего комментария), соответствующие сделки не потребуют предварительного согласия антимонопольного органа.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code