Статья 816 ГК РФ. Облигация

Комментарий к статье 816

 

  1. Как следует из комментируемой статьи, облигационные займы оформляются выпуском заемщиком ценных бумаг — облигаций. Приобретение облигации означает заключение договора займа между эмитентом-заемщиком и заимодавцем. Облигация является каузальной ценной бумагой — она не создает нового требования, а лишь удостоверяет существование отношений займа между эмитентом и владельцем облигации.

Облигации относятся к числу эмиссионных бумаг и, следовательно, размещаются выпусками (сериями), т.е. совокупностью бумаг, имеющих одинаковые условия их погашения (сумма, процентная ставка, срок) вне зависимости от времени приобретения бумаги.

Облигации могут быть именными и предъявительскими. Выпуск облигаций допускается в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами (см., например, ст. 33 ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 31 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»).

В абз. 2 комментируемой статьи перечислены права, которые могут удостоверять облигации. Облигационер получает доход в виде процента, дисконта или иного имущественного предоставления (например, выигрыша). Под дисконтом понимается положительная разница между номинальной суммой облигации и той суммой, за которую приобретена облигация.

Как следует из абз. 2 и 3 комментируемой статьи, специфика облигационного займа состоит в особой форме заключения договора, необходимости указания срока возврата займа (предписание абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК РФ не применяется) и необходимости указания процентной ставки, если заем процентный.

В судебной практике сложилась позиция, конкретизирующая абз. 3 комментируемой статьи, согласно которой к отношениям по выпуску и продаже облигаций применяются положения п. 2 ст. 809 ГК РФ, в соответствии с которым проценты по договору займа по общему правилу уплачиваются до дня возврата суммы займа.

  1. Применимое законодательство:

— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

— ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»;

— ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»;

— Положение Банка России от 11.08.2014 N 428-П.

  1. Судебная практика:

— Постановление ФАС Московского округа от 23.07.2013 N Ф05-5245/12 по делу N А40-61919/2011;

— Постановление ФАС Московского округа от 24.08.2011 N Ф05-13442/10 по делу N А40-44422/2010;

— Постановление ФАС Московского округа от 14.06.2011 N Ф05-3840/11 по делу N А40-90017/2010;

— Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 03.12.2010 N 09АП-27490/2010;

— Постановление ФАС Московского округа от 31.12.2010 N КГ-А40/16973-10 по делу N А40-28449/10-87-207;

— Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 20.06.2012 N 09АП-14253/12;

— Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.08.2011 N 17АП-843/10.

 

Статья 817. Договор государственного займа

 

Комментарий к статье 817

 

  1. Комментируемая статья определяет государственный заем как договор займа, который характеризуется специальным субъектным составом. В соответствии с п. п. 1 и 5 комментируемой статьи заемщиком по договору государственного займа может быть только Российская Федерация, субъект РФ или муниципальное образование, а заимодавцем — любой участник гражданского оборота.

Принципиально важным является указание закона на то, что государственные займы являются добровольными. В принципе в этой оговорке нет особой нужды, поскольку любой договор основан на принципе свободы заключения, другое дело, что до введения в действие ГК РФ обязательная подписка на облигации госзайма действительно часто практиковалась. В силу комментируемой статьи таковая признается незаконной.

В результате заключения договора государственного займа возникает государственный долг соответственно Российской Федерации, субъекта РФ или муниципальный долг. Возникновение, исполнение и прекращение государственного долга регулируется ГК РФ, БК РФ, иными нормативными правовыми актами, а также международными договорами РФ. Однако независимо от основания возникновения государственного (муниципального) долга правоотношение по его исполнению (погашению) следует считать частноправовым обязательством. К такому выводу приходят и судебные инстанции различных уровней.

  1. С точки зрения срока займа долговые обязательства РФ и субъекта РФ могут быть краткосрочными (менее одного года), среднесрочными (от одного года до пяти лет) и долгосрочными (от пяти до 30 лет включительно) (п. 3 ст. 98 и п. 6 ст. 99 БК РФ). Краткосрочные и среднесрочные долговые обязательства муниципального образования имеют те же сроки, а долгосрочные обязательства муниципального образования не могут превышать 10 лет (п. 4 ст. 100 БК РФ).

В ст. 100.1 БК РФ установлен срок для предъявления требований к Российской Федерации, субъекту РФ и муниципальному образованию об исполнении ими долговых обязательств. Этот срок составляет три года, которые исчисляются с даты, следующей за датой погашения, предусмотренной условиями долгового обязательства либо соответствующими нормативными правовыми актами, или если истек срок государственной (муниципальной) гарантии, и в иных случаях, предусмотренных ст. 115 БК РФ.

  1. Из п. 3 комментируемой статьи следует, что она распространяется только на одну из существующих в настоящее время форм государственного долга, который образуется путем выпуска ценных бумаг от имени Российской Федерации, субъекта РФ или муниципальных ценных бумаг. Помимо выпуска государственных и муниципальных ценных бумаг государственный долг может существовать в иных формах.

В соответствии с п. 3 комментируемой статьи, а также со ст. 3 ФЗ от 29.07.1998 N 136-ФЗ государственные и муниципальные ценные бумаги могут быть выпущены в виде облигаций и иных ценных бумаг, относящихся к эмиссионным ценным бумагам в соответствии с ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг».

Решение об эмитенте ценных бумаг РФ принимается Правительством РФ. Эмитентом таких ценных бумаг выступает федеральный орган исполнительной власти, являющийся юридическим лицом, к функциям которого решением Правительства РФ отнесено составление и (или) исполнение федерального бюджета. Таким органом в настоящее время является Министерство финансов РФ.

  1. Из п. 4 комментируемой статьи следует, что изменение условий выпущенного займа (в том числе сроков выплаты, размера процентных платежей, срока обращения и т.п.) не допускается. В данном случае речь идет о недопустимости одностороннего изменения условий займа по инициативе должника — государственного и муниципального образования. Статья 105 БК РФ допускает возможность реструктуризации государственного или муниципального долга. Под реструктуризацией долга понимается основанное на соглашении прекращение долговых обязательств, составляющих государственный или муниципальный долг, с заменой указанных долговых обязательств иными долговыми обязательствами, предусматривающими другие условия обслуживания и погашения обязательств. Реструктуризация долга может быть осуществлена с частичным списанием (сокращением) суммы основного долга.
  2. Применимое законодательство:

— БК РФ;

— ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

— ФЗ от 29.07.1998 N 136-ФЗ «Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг».

  1. Судебная практика:

— Определение Конституционного Суда РФ от 13.06.2006 N 275-О;

— Постановление Арбитражного суда Центрального округа от 21.08.2014 N Ф10-2469/14 по делу N А14-11112/2013;

— Определение Московского городского суда от 16.06.2014 N 33-21260/14;

— Постановление ФАС Московского округа от 21.04.2014 N Ф05-3450/14 по делу N А40-21256/2013;

— Определение Московского городского суда от 10.02.2014 N 33-6771/14;

— Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 04.02.2014 N 09АП-41673/13;

— Определение Московского городского суда от 30.01.2014 N 33-5687/14;

— Определение СК по административным делам Ставропольского краевого суда от 14.01.2014 по делу N 33А-41/2014;

— Постановление ФАС Московского округа от 28.10.2002 N КГ-А40/6804-02;

— Постановление ФАС Уральского округа от 17.07.2001 N Ф09-1152/01ГК;

— Постановление ФАС Московского округа от 25.02.2000 N КГ-А40/579-00;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.08.1999 N А58-622/99-Ф02-1351/99-С2;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 20.07.1999 N А58-469/99-Ф02-1127/99-С2.

 

Статья 818. Новация долга в заемное обязательство

 

Комментарий к статье 818

 

  1. Под новацией понимается прекращение обязательственного правоотношения посредством установления с этой целью нового обязательства. Новация не является превращением одного обязательства в другое, а представляет собой прекращение одного и установление другого обязательства. Комментируемая статья регулирует один из случаев прекращения обязательства путем новации. Из нее следует, что долг по договору любого типа может быть прекращен путем заключения его сторонами соглашения о новации. Одним из основных правовых последствий такой новации является прекращение прежнего обязательства и возникновение вместо него нового, заемного обязательства.

Другим правовым последствием новации прежнего долга в заемное обязательство является прекращение всех обеспечительных сделок, за исключением банковской гарантии. Иное может быть предусмотрено в соглашении о новации, а также в договорах, устанавливающих обеспечение. Должник по договору займа также теряет право на возражения, возникшие из первоначального договора.

Для совершения новации необходимо выполнение определенных требований:

— новация предполагает существование прежнего обязательства, которое послужит основанием для нового обязательства. Прежнее обязательство должно быть юридически действительно, в противном случае новое обязательство не возникнет как лишенное основания;

— необходимо, чтобы новое обязательство также соответствовало закону;

— прекращение первого обязательства с целью установить новое должно основываться на соглашении между субъектами первого обязательства.

Следует иметь в виду, что соглашение сторон договора займа, в соответствии с которым изменяется срок и порядок погашения задолженности, не свидетельствует о новации долга в заемное обязательство.

Пункт 1 комментируемой статьи допускает возможность замены договором займа любого обязательства. Последнее может как иметь, так и не иметь денежный характер (например, обязательство арендодателя или перевозчика), иметь договорный или внедоговорный характер. В соответствии с п. 2 ст. 414 ГК РФ новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Комментируемая статья не содержит также требования о том, чтобы возникающее заемное обязательство покрывало прекращаемое обязательство эквивалентным образом. Таким образом, вновь возникающее заемное обязательство может быть по сумме меньше, больше или равно прекращаемому обязательству.

  1. В п. 2 комментируемой статьи установлено, что замена долга заемным обязательством должна осуществляться с соблюдением требований о новации. В соответствии со ст. 414 ГК РФ обязательство может прекращаться новацией, т.е. соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. Таким образом, ГК РФ ограничивает понятие новации только изменением предмета или способа исполнения обязательства. Очевидно, что новация долга в заемное обязательство может осуществляться с изменением всех перечисленных выше условий прежнего обязательства. Ярким примером может служить договор, по условиям которого акционер передает обществу право пользоваться неполученными распределенными дивидендами.

Следует также иметь в виду, что в результате соглашения о новации должно возникнуть заемное обязательство, поэтому п. 2 комментируемой статьи предписывает, что такое соглашение должно быть составлено в форме, предусмотренной для договора займа (см. ст. 808 ГК РФ и комментарий к ней).

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 103;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 20.06.2002 N Ф04/2246-642/А27-2002 по делу N А27-1991/2002-2;

— Постановление ФАС Уральского округа от 15.04.2004 N Ф09-944/04-ГК;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 05.02.2009 N Ф04-7850/2008(17824-А70-8) по делу N А70-1864/2008.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code