Глава 24. ПЕРЕМЕНА ЛИЦ В ОБЯЗАТЕЛЬСТВЕ

  • 1. Переход прав кредитора к другому лицу
  1. Общие положения

Статья 382 ГК РФ. Основания и порядок перехода прав кредитора к другому лицу

 

Комментарий к статье 382

 

  1. Пункт 1 комментируемой статьи устанавливает основные требования к порядку передачи кредитором своих прав другому лицу. Сторонами договора уступки требования являются цедент (первоначальный кредитор) и цессионарий (новый кредитор).

Переход прав кредитора другому лицу может быть осуществлен по двум основаниям:

— на основании сделки;

— на основании закона.

Рассмотрим эти основания.

Переход прав кредитора другому лицу на основании сделки. В указанном случае цедент заключает договор цессии (уступки права (требования)) с цессионарием. При этом цессионарий становится новым кредитором.

Пример. Поставщик за плату передает коллекторскому агентству право требовать с получателя денежные средства за поставленную продукцию.

Договор цессии подчиняется общим правилам о гражданско-правовых договорах. Существенным условием такого договора является условие о предмете. Кроме того, в договоре цессии необходимо конкретизировать вид требования, право на которое уступается, обязательство, право по которому возникло. Уступка требования может быть произведена как на возмездной, так и на безвозмездной основе.

Но существуют некоторые ограничения на передачу прав кредитора к другому лицу. Например, ограничения предусмотрены ст. ст. 383, 388 ГК РФ.

Переход прав кредитора другому лицу на основании закона. Права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона при наступлении указанных в нем обстоятельств:

— в результате универсального правопреемства в правах кредитора;

— по решению суда о переводе прав кредитора на другое лицо, если возможность такого перевода предусмотрена законом;

— вследствие исполнения обязательства поручителем должника или не являющимся должником по этому обязательству залогодателем;

— при суброгации страховщику прав кредитора к должнику, ответственному за наступление страхового случая;

— в других случаях, предусмотренных законом.

Отметим, что из п. 1 комментируемой статьи с 01.07.2014 исключено положение о том, что правила о переходе прав кредитора к другому лицу не применяются к регрессным требованиям.

  1. Пунктом 2 комментируемой статьи установлено, что для перехода к другому лицу прав кредитора согласия должника не требуется, если иное не предусмотрено законом или договором. Таким образом, данная норма является отсылочной к тем случаям, для которых необходимо согласие должника для перехода к другому лицу прав кредитора.

Так, в Постановлении Восьмого арбитражного апелляционного суда от 13.07.2012 по делу N А75-8728/2011 судом разъяснено, что по общему правилу исходя из комментируемой нами нормы согласия должника на совершение первоначальным кредитором сделки по уступке своих прав (требований) к должнику, другому лицу не требуется. Достаточно отправить должнику письменное уведомление об этом в целях избежания риска возможного исполнения должником своих обязательств непосредственно первоначальному, а не новому кредитору.

Итак, согласие должника на уступку права требования другому кредитору может потребоваться в следующих случаях:

— если это предусмотрено договором между кредитором и должником;

— в случаях, специально предусмотренных законами.

С 01.07.2014 в п. 2 комментируемой статьи введено новое положение, согласно которому уступка требования другому кредитору, совершенная в нарушение прямого запрета в тексте договора, может быть признана недействительной по иску должника. Однако это будет возможно лишь в том случае, если будет доказано, что другая сторона сделки по уступке знала или должна была знать об указанном запрете. Кроме того, в п. 2 комментируемой статьи появилось еще одно положение, согласно которому наличие в договоре запрета на уступку требования не препятствует продаже таких прав в порядке исполнительного производства и по законодательству о несостоятельности (банкротстве).

Пунктами 2 — 5 ст. 388 ГК РФ предусмотрен ряд случаев, когда требуется согласие должника на уступку требования.

В силу ст. 965 ГК РФ если договором имущественного страхования не предусмотрено иное, то к страховщику, выплатившему страховое возмещение, переходит в пределах выплаченной суммы право требования, которое страхователь (выгодоприобретатель) имеет к лицу, ответственному за убытки, возмещенные в результате страхования. Однако условие договора, исключающее переход к страховщику права требования к лицу, умышленно причинившему убытки, ничтожно.

Ограничения по уступке права требования предусмотрены и другими федеральными законами.

Например, в силу ст. 121 КТМ РФ при перевозке груза по чартеру фрахтователь вправе лишь с согласия перевозчика уступать свои права по договору морской перевозки груза третьим лицам. При этом фрахтователь, а также третье лицо, которому он уступил свои права, несет перед перевозчиком солидарную ответственность за неисполнение договора морской перевозки груза.

Согласно положению, содержащемуся в ч. 2 ст. 5 ФЗ от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях», перемена лиц по концессионному соглашению путем уступки требования или перевода долга допускается с согласия концедента и с момента ввода в эксплуатацию объекта концессионного соглашения. Концессионер не вправе передавать в залог свои права по концессионному соглашению. В случае перемены лиц по концессионному соглашению не допускается внесение изменений в условия концессионного соглашения, определяющие технические характеристики объекта концессионного соглашения.

В силу ст. 21 ФЗ от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не допускается уступка преимущественных прав участников общества на покупку доли или части доли в уставном капитале общества.

  1. Пунктом 3 комментируемой статьи на кредитора возложена обязанность письменно уведомить должника о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу. Законом четко не установлено, кто из кредиторов должен уведомить должника: новый или старый кредитор. Однако данное условие может быть предусмотрено как договором между первоначальным кредитором и должником, так и договором уступки требования. Следует учитывать, что именно новый кредитор несет риск неблагоприятных для него последствий, вызванных неотправкой уведомления. Следовательно, при отсутствии указания в договоре о том, кто должен отправить уведомление должнику, именно новому кредитору нужно позаботиться о том, чтобы исполнение по обязательству было произведено ему.

В информационном письме Президиума ВАС РФ от 11.01.2000 N 49 указано, что если должник не был письменно уведомлен о состоявшемся переходе прав кредитора к другому лицу, новый кредитор вправе истребовать исполненное должником от прежнего кредитора как неосновательно полученное.

Отметим, что с 01.07.2014 обязательство должника прекращается его исполнением первоначальному кредитору, произведенным до получения уведомления о переходе права к другому лицу.

  1. С 01.07.2014 действует новая норма, посвященная возмещению расходов должников — физических лиц, вызванных переходом прав, если уступка совершена без согласия должника. По общему правилу обязанность по возмещению указанных расходов солидарно возлагается на первоначального и нового кредитора. Исключения из этого правила могут составлять случаи, предусмотренные законами о ценных бумагах.

 

Статья 383. Права, которые не могут переходить к другим лицам

 

Комментарий к статье 383

 

  1. Права, неразрывно связанные с личностью кредитора, не могут переходить к другим лицам ни по воле кредитора посредством сделок, ни в иных случаях. В комментируемой статье приводятся частные случаи таких прав требования. Это требования об алиментах (раздел V Семейного кодекса РФ) и требования о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью (ст. ст. 1084 — 1094 ГК РФ).
  2. Помимо требований, обозначенных в комментируемой статье, к требованиям, переход прав по которым исключается, можно отнести:

— требование о компенсации морального вреда (ст. ст. 151, 1099 — 1101 ГК РФ);

— требование передать предмет пожертвования, совершенного в форме обещания (ст. 582 ГК РФ);

— права требования получателя ренты по договору пожизненного содержания с иждивением (ст. 601 ГК РФ), за исключением случаев, когда предусмотрена замена содержания периодическими платежами (ст. 603 ГК РФ).

Права ссудополучателя по договору безвозмездного пользования могут переходить к другому лицу, но с согласия ссудодателя, поскольку на данные отношения распространяется п. 2 ст. 388 ГК РФ.

Права на получение иных компенсаций являются передаваемыми. Так, могут переходить права на возмещение убытков, уплату неустойки.

 

Статья 384. Объем прав кредитора, переходящих к другому лицу

 

Комментарий к статье 384

 

  1. Для объема прав кредитора, переходящих к другому лицу, характерны следующие признаки:

1) право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права. В частности, к новому кредитору переходят права, обеспечивающие исполнение обязательства, а также другие связанные с требованием права, в том числе право на проценты;

2) право требования по денежному обязательству может перейти к другому лицу в части, если иное не предусмотрено законом;

3) право на получение исполнения иного, чем уплата денежной суммы, может перейти к другому лицу в части при условии, что соответствующее обязательство делимо и частичная уступка не делает для должника исполнение его обязательства значительно более обременительным. Данное условие применимо, если иное не предусмотрено законом или договором.

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.09.2002 N 69;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 09.12.2013 по делу N А12-30765/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 14.11.2013 по делу N А65-4954/2013;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 01.11.2013 по делу N А65-22363/2011;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 15.10.2013 по делу N А57-11552/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 14.10.2013 по делу N А65-961/2013.

 

Статья 385. Уведомление должника о переходе права

 

Комментарий к статье 385

 

  1. В комментируемой статье закреплен следующий порядок уведомления должника о переходе права:

— уведомление должнику о переходе права может направить как первоначальный (цедент), так и новый кредитор (цессионарий);

— при осуществлении последовательных уступок должник должен считаться надлежаще исполнившим обязательство, если он произвел исполнение в соответствии с уведомлением о последней из таких уступок.

— закреплены обязанности кредитора, уступившего требование другому лицу, во-первых, передачи этому лицу документов, удостоверяющих право (требование), и, во-вторых, сообщения этому лицу сведений, имеющих значение для осуществления этого права (требования).

При невыполнении кредитором своих обязанностей и реализации первоначальным кредитором своих прав в суде лицо, которому уступлено требование, вправе обратиться в суд с иском о расторжении договора уступки на основании подп. 1 п. 2 ст. 450 ГК РФ, а также истребовать денежные средства, перечисленные по этой сделке, если другая сторона неосновательно обогатилась (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 05.04.2011 N 16002/10).

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— Постановление Президиума ВАС РФ от 05.04.2011 N 16002/10;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 02.10.2013 по делу N А11-8511/2012;

— Постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.11.2013 по делу N А13-11732/2012;

— Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.10.2013 по делу N А56-67729/2011.

 

Статья 386. Возражения должника против требования нового кредитора

 

Комментарий к статье 386

 

  1. Положения данной статьи закрепляют право должника выдвинуть против требования нового кредитора возражения при соблюдении следующих условий:

— должник обладает правом выдвижения против требования нового кредитора возражения;

— требования должника аналогичны требованиям, которые он имел против первоначального кредитора;

— основания для этих возражений возникли к моменту получения уведомления о переходе прав по обязательству к новому кредитору.

— правила данной статьи не ограничивает право должника выдвигать против требования нового кредитора возражения, основанные на недействительности сделки об уступке прав (например, несоблюдение требований ст. ст. 388, 388.1, 389 ГК РФ).

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— Постановление ФАС Московского округа от 26.11.2013 по делу N А40-9899/12-130-90;

— Постановление ФАС Дальневосточного округа от 03.12.2013 по делу N А73-2946/2013;

— Постановление ФАС Уральского округа от 28.11.2013 по делу N А60-4227/2013;

— Постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.12.2013 по делу N А56-22568/2013;

— Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 01.11.2013 по делу N А63-3059/2012.

 

  1. Переход прав на основании закона

 

Статья 387. Переход прав кредитора к другому лицу на основании закона

 

Комментарий к статье 387

 

  1. В комментируемой статье закреплен переход прав кредитора к другому лицу на основании закона (см. п. 1 ст. 382 ГК РФ). Под законом, исходя из содержания данной статьи, необходимо понимать ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие отношения, указанные в п. п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ.

Законодательно определен перечень обстоятельств, при наступлении которых права кредитора по обязательству переходят к другому лицу на основании закона:

1) универсальное правопреемство, характеризующееся одновременным переходом прав и обязанностей к другому лицу, имеет место в силу прямого указания п. 1 ст. 129 ГК РФ при наследовании и реорганизации юридического лица. В соответствии со ст. 58 ГК РФ реорганизация юридических лиц может быть осуществлена в пяти формах: слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование. Поскольку реорганизация юридического лица осуществляется путем составления либо передаточного акта, либо разделительного баланса, то содержание данных документов должно соответствовать правилам ст. 59 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 1110 ГК РФ при наследовании имущество умершего (наследство, наследственное имущество) переходит к другим лицам в порядке универсального правопреемства, т.е. в неизменном виде как единое целое и в один и тот же момент, если из правил ГК РФ не следует иное;

2) предусмотрена возможность перевода прав кредитора на другое лицо. Так, при продаже доли в праве общей собственности с нарушением преимущественного права покупки других участников долевой собственности любой участник долевой собственности имеет право в течение трех месяцев со дня, когда ему стало известно или должно было стать известно о совершении сделки, требовать в судебном порядке перевода на него прав и обязанностей покупателя (см. п. 3 ст. 250 ГК РФ и п. 14 Постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 N 10/22);

3) права поручителя, исполнившего обязательство, закреплены в ст. 365 ГК РФ. Так, к поручителю, исполнившему обязательство, переходят права кредитора по этому обязательству и права, принадлежавшие кредитору как залогодержателю, в том объеме, в котором поручитель удовлетворил требование кредитора;

4) суброгация представляет собой переход к страховщику прав страхователя на возмещение ущерба и содержится в ст. 965 ГК РФ. Уступка страховщиком по договору имущественного страхования права (требования), полученного в порядке суброгации (ст. 965 ГК РФ), лицу, не имеющему лицензии на осуществление страховой деятельности, не противоречит законодательству (см. п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120);

5) пункта 2 ст. 313 ГК РФ, согласно которому третье лицо, подвергающееся опасности утратить свое право на имущество должника (право аренды, залога или др.) вследствие обращения кредитором взыскания на это имущество, может за свой счет удовлетворить требование кредитора без согласия должника. В этом случае к третьему лицу переходят права кредитора по обязательству в соответствии со ст. ст. 382 — 387 ГК РФ;

6) ч. 1 ст. 76 ФЗ от 02.10.2007 N 229-ФЗ «Об исполнительном производстве», содержащей правило, в соответствии с которым обращение взыскания на дебиторскую задолженность состоит в переходе к взыскателю права должника на получение дебиторской задолженности в размере задолженности, определяемом в соответствии с ч. 2 ст. 69 данного Закона, но не более объема дебиторской задолженности, существовавшего на день обращения взыскания, и на тех же условиях.

  1. Судебная практика:

— Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 N 42;

— Постановление Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 29.04.2010 N 10/22;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 15.11.2013 по делу N А55-317/2013;

— Постановление ФАС Центрального округа от 08.11.2013 по делу N А09-10451/2012;

— Постановление ФАС Московского округа от 10.12.2013 по делу N А40-86664/12-55-803;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 24.10.2013 по делу N А43-24344/2012;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 16.10.2013 по делу N А19-2323/2012.

 

  1. Уступка требования (цессия)

 

Статья 388. Условия уступки требования

 

Комментарий к статье 388

 

  1. Законодательно закреплены следующие условия уступки требования:

1) допускается уступка требования между кредитором (цедентом) и другим лицом (цессионарием) при условии, что такая уступка требования не противоречит закону. При этом цедентом является первоначальный кредитор, уступающий требования другому лицу (новому кредитору), а цессионарием — новый кредитор, которому уступается соответствующее требование;

2) установлен запрет уступки требования без согласия должника по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника (например, уступка права требования по договору о совместной деятельности без согласия всех участников невозможна, так как личность участника имеет существенное значение);

3) закреплены правовые последствия заключения соглашения между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности (см. п. 1 ст. 2 ГК РФ).

При этом заключение соглашения:

а) не лишает юридической силы уступку;

б) не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование;

в) кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за неисполнение условий соглашения;

4) предусмотрено право на получение неденежного исполнения как один из видов уступки требования, которое может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него. При этом должнику и цеденту предоставлена возможность заключить между собой соглашение, содержащее условие о запрете или ограничении уступки права на получение неденежного исполнения.

5) предусмотрена возможность уступки требования солидарным кредитором. У солидарного кредитора право уступить требование третьему лицу возникает только с согласия других солидарных кредиторов, иное может быть предусмотрено соглашением между солидарными кредиторами.

Следует отметить, что комментируемая статья посвящена в большей степени не условиям уступки требования, а ограничениям при такой уступке. Пунктом 1 комментируемой статьи устанавливается общий запрет на уступку требования, если такая уступка противоречит закону. В частности, противоречить закону будет уступка прав, которые не могут переходить к другим лицам (ст. 383 ГК РФ). Противоречить закону будет и уступка, представляющая собой злоупотребление правом, например совершенная лишь с целью создать дополнительные обременения должнику, а также уступка, совершенная в целях ограничения конкуренции или злоупотребления доминирующим положением на рынке (ст. 10 ГК РФ). Уступка прав, осуществление которых требует специальных разрешений или лицензий, также противоречит закону. Исключениями являются уступка банком своих прав по кредитному договору лицу, не имеющему банковской лицензии, и передача страховщиком прав, полученных в результате суброгации, лицу, не имеющему лицензии на осуществление страховой деятельности (см. п. п. 2, 3 информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007 N 120).

  1. Пункт 2 комментируемой статьи не допускает уступку без согласия должника в случае, если личность кредитора в обязательстве имеет для должника существенное значение. При возникновении спора доказывать данное обстоятельство надлежит должнику. Факт же получения согласия со стороны должника должны доказать стороны договора об уступке требования.

Нормы п. 2 статьи необходимо отличать от дефиниции ст. 383 ГК РФ. В случае с отношениями, регулируемыми ст. 383 ГК РФ, имеет место связь личности кредитора с обязательствами. Эти обязательства персональны, а связь формализована. В случае же с комментируемой нормой связь существует между должником и кредитором, и эта связь может как иметь формально-правовой характер (должник и кредитор являются родственниками, например), так и не быть формализованной.

  1. Первоначальная редакция рассматриваемой статьи предусматривала возможность установления посредством договора запрета на уступку требования. В редакции ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ комментируемой статьей устанавливаются отличные друг от друга правила для уступки денежных обязательств и для уступки неденежных обязательств. В случае с неденежными обязательствами сохраняется действовавшее прежде общее правило о возможности установления договорного запрета на уступку требования. Для денежных обязательств вводится новое правило, согласно которому уступка денежных обязательств не может быть запрещена при условии, если обязательство связано с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.

Таким образом, договором нельзя установить запрет на уступку требования при одновременном соблюдении следующих условий:

— требование является требованием из денежного обязательства, то есть обязательства произвести оплату деньгами наличным или безналичным путем;

— обязательство связано с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности.

При рассмотрении последнего условия необходимо обратить внимание на следующие моменты. Во-первых, для всех сторон передаваемого обязательства оно должно быть связано с предпринимательской деятельностью. Во-вторых, здесь не требуется, чтобы для цессионария обязательство цессии было связано с предпринимательской деятельностью, поскольку он не является стороной обязательства, уступка требования по которому происходит.

Следует отметить, что новые нормы, в соответствии с которыми уступка требования по денежному обязательству допустима независимо от условий соглашения сторон, являются весьма логичными, поскольку переход прав кредитора по денежному обязательству мало обременяет должника-предпринимателя, ввиду того что такое исполнение происходит безналичным путем и с этой точки зрения нет принципиальной разницы, кто является получателем такого исполнения.

  1. Соглашением между должником и кредитором может быть запрещена уступка неденежного исполнения другому лицу. Такое соглашение может быть заключено одновременно с основным соглашением, являясь его частью, а может быть заключено в иной момент (ранее или позднее), отдельно от основного соглашения, из которого неденежное требование кредитора происходит.
  2. Новой редакцией комментируемой статьи не разрешается уступка права на получение неденежного исполнения, если это делает исполнение значительно более обременительным для должника. Для установления допустимости уступки в данном случае необходимо определить, во-первых, обременяет ли уступка должника дополнительно. Если исполнение должником обязательства цеденту связано с определенными обременениями, исполнение должником обязательства цессионарию, даже будучи обременительным, само по себе дополнительных обременений для должника не создает. Например, должник обязан передать предмет договора в месте нахождения кредитора. Это действие, безусловно, обременяет должника, но изменение места исполнения в связи с переходом права к цессионарию, находящемуся в том же населенном пункте, что и цедент, не создает дополнительного обременения, а лишь заменяет одно обременение другим, равнозначным.

Под дополнительными обременениями следует понимать:

— обязанность должника выполнить дополнительные действия;

— необходимость исполнить обязательство иным, отличным от первоначального, способом;

— необходимость нести дополнительные затраты при исполнении обязательства.

Во-вторых, если дополнительные обременения для должника уступкой требования все же создаются, необходимо рассмотреть, насколько они существенны. При оценке данного обстоятельства необходимо учитывать значительность обременений, которые понес бы должник при исполнении обязательства цеденту. Существенность здесь следует понимать относительную, а не абсолютную, беря за ориентир обременения, которые несет должник при исполнении обязательства цеденту.

В соответствии с п. 14 информационного письма ВАС РФ от 30.10.2007 N 120 должник обязан доказывать, каким образом уступка нарушает его права и законные интересы. Поскольку дополнительные обременения, налагаемые на должника уступкой, являются частным случаем нарушения законных интересов должника, доказывать как само наличие этих обременений, так и их значительность обязан должник.

  1. Пунктом 5 комментируемой статьи устанавливается запрет на уступку солидарного требования одним из кредиторов без согласия других кредиторов. Нормой не регулируется ни форма обращения за таким согласием, ни форма самого согласия. Поскольку согласие есть сделка, то к его форме применяются общие нормы о форме сделок ст. ст. 158 — 165 ГК РФ, из которых можно сделать вывод, что согласие может быть выражено в любой форме, если соглашением между солидарными кредиторами не предусмотрено иное. Тем не менее кредитору, пожелавшему уступить свои права требования, необходимо учитывать, что обязанность доказывания факта согласия остальных солидарных кредиторов лежит на нем, факт же письменного согласия доказать проще.

Согласие может быть как общим, так и конкретизированным, то есть согласием на совершение отчуждения по определенной сделке. Положениями статьи не предусмотрено отзыва согласия.

Закон не запрещает остальным солидарным кредиторам выдвигать дополнительные требования в обмен на выражение согласия. Например, другие кредиторы могут потребовать для себя преимущественного права приобретения уступаемого требования, как условие дачи общего согласия на уступку.

В соответствии с комментируемым пунктом солидарные кредиторы могут прийти к соглашению, которым устанавливаются иные правила относительно уступки требования, чем установлены п. 5 настоящей статьи. Указанным соглашением может быть установлен как полный запрет на уступку права одним из сокредиторов, так и право кредитора произвести уступку без согласия других сокредиторов.

  1. Применимое законодательство:

— Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001);

— Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА;

— ФЗ от 14.11.2002 N 161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»;

— Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 «О защите прав потребителей».

  1. Судебная практика:

— Постановление Пленума ВС РФ от 28.06.2012 N 17;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13.09.2011 N 146;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.07.2000 N 56;

— Постановление ФАС Московского округа от 02.12.2013 по делу N А40-33825/13-133-315;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 14.11.2013 по делу N А65-4954/2013;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 12.11.2013 по делу N А57-760/2013;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.10.2013 по делу N А19-16063/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 24.10.2013 по делу N А65-9251/2012;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 03.09.2013 по делу N А10-4019/2012.

 

Статья 388.1. Уступка будущего требования

 

Комментарий к статье 388.1

 

  1. Уступка будущего требования является новеллой ГК РФ и характеризуется следующими признаками:

— будущее требование представляет собой требование по обязательству, которое возникнет в будущем и подлежит уступке, только если такая уступка производится на основании сделки, связанной с осуществлением ее сторонами предпринимательской деятельности. Условием осуществления уступки будущего требования является требование его определенности, т.е. будущее требование должно быть определено в соглашении об уступке способом, позволяющим идентифицировать это требование на момент его возникновения или перехода к цессионарию. При этом в силу прямого указания закона это положение касается и требования по обязательству из договора, который будет заключен в будущем;

— будущие требование, подлежащее уступке, переходит к цессионарию с момента его возникновения. При этом ГК РФ, иными федеральными законами либо соглашением сторон возможно установление правила, согласно которому будущее требование перейдет позднее, нежели момент возникновения требования.

  1. Применимое законодательство:

— Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001);

— Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120.

 

Статья 389. Форма уступки требования

 

Комментарий к статье 389

 

  1. Требования к форме уступки требования имеют ключевое значение для действительности сделки.

Форма уступки требования поставлена в зависимость от формы сделки, на основе которой происходит цессия. В данном случае речь идет о двух формах уступки требования: простая письменная и нотариальная. Форма уступки требования подчиняется общим правилам о форме сделок, предусмотренных ГК РФ.

Необходимость государственной регистрации соглашения об уступке требования зависит от того, в какой форме была совершена основная сделка, требования по которой уступаются, если иное не установлено ГК РФ и иными федеральными законами. Так, в соответствии со ст. 404 КТМ РФ уступка требования производится с помощью передаточной надписи на транспортном документе. Исходя из приведенных положений государственная регистрация уступки прав по основному обязательству, обеспеченному ипотекой, необходима только в случае, когда уступаемое обязательство возникло из договора, подлежащего государственной регистрации (см. п. 14 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10).

  1. Применимое законодательство:

— Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001);

— КТМ РФ;

— ФЗ от 21.07.1997 N 122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»;

— Основы законодательства РФ о нотариате от 11.02.1993 N 4462-1.

  1. Судебная практика:

— Постановление Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 10;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 16.02.2001 N 59;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 21.11.2013 по делу N А19-5034/2011.

 

Статья 389.1. Права и обязанности цедента и цессионария

 

Комментарий к статье 389.1

 

  1. Положения, закрепляющие права и обязанности цедента и цессионария, являются новеллой гражданского законодательства и включают в себя следующие правила:

— взаимные права и обязанности цедента и цессионария определяются правилами ГК РФ и заключенным между ними договором об уступке;

— уступаемое требование цедента переходит к цессионарию в момент заключения договора об уступке, если иное не предусмотрено правилами ГК РФ, иными федеральными законами или договором. В данном случае речь идет о диспозитивной норме, что подтверждается и судебно-арбитражной практикой (см. Постановление Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 N 16283/09 по делу N А34-571/2009);

— положение, закрепляющие обязанность цедента передать цессионарию все полученное от должника в счет уступленного требования, является диспозитивным и подлежит применению, если иное не предусмотрено договором об уступке.

  1. Применимое законодательство:

— Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001);

— Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— Постановление Президиума ВАС РФ от 30.03.2010 N 16283/09 по делу N А34-571/2009.

 

Статья 390. Ответственность цедента

 

Комментарий к статье 390

 

  1. Ответственность цедента перед цессионарием наступает за недействительность уступленного ему требования с учетом следующих правил.

Цедент не несет ответственности за неисполнение уступленного требования должником. Исключением из этого правила об освобождении цедента от ответственности являются случаи, когда цедент принял на себя поручительство за должника перед цессионарием согласно правилам, установленным в § 5 гл. 23 ГК РФ. Так, в соответствии со ст. 361 ГК РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части; договор поручительства может быть заключен также для обеспечения обязательства, которое возникнет в будущем.

Передача недействительного требования является нарушением цедентом своих обязательств перед цессионарием, вытекающих из соглашения об уступке права (требования). При этом недействительность требования, переданного на основании соглашения об уступке права (требования), не влечет недействительности этого соглашения, так как недействительность данного требования является основанием для привлечения цессионарием к ответственности кредитора, уступившего требование.

В качестве недействительного требования необходимо рассматривать:

а) право (требование), которое могло возникнуть из обязательства при условии действительности сделки;

б) несуществующее право (требование).

Уступка цедентом требования требует соблюдения следующих условий:

а) уступаемое требование должно существовать в момент уступки, если только это требование не является будущим требованием, поскольку правила об уступке будущего требования возможны по правилам ст. 388.1 ГК РФ.

б) цедент является правомочным лицом на совершение уступки требования;

в) уступаемое цедентом требование ранее не было уступлено цедентом другому лицу;

г) цедент до уступки требования не совершал и не будет совершать никакие действия, которые впоследствии могут являться основанием для возражений должника против уступленного требования.

Перечень вышеназванных требований является императивным, но не исчерпывающим, поскольку ГК РФ и иными федеральными законами или договором могут быть предусмотрены и иные требования, предъявляемые к уступке.

Закреплены правовые последствия нарушения цедентом правил, предусмотренных п. п. 1 и 2 ст. 390 ГК РФ. Так, у цессионария возникает право требовать от цедента возврата всего переданного по соглашению об уступке, а также возмещения причиненных убытков как способа защиты гражданских прав. Понятие убытков закреплено в п. 2 ст. 15 ГК РФ, согласно которой убытками признаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его право не было нарушено (упущенная выгода).

Содержится порядок последовательной передачи требования одного и того же цедента от одного лица к другому и так далее.

Уступаемое требование признается перешедшим к лицу, в пользу которого передача была совершена ранее.

Если должник осуществил исполнение другому цессионарию, то риск последствий такого исполнения будет нести цедент или цессионарий лишь при условии недобросовестности, т.е. цедент или цессионарий знали или должны были знать о том, что уступка требования совершена ранее.

  1. Применимое законодательство:

— Конвенция ООН об уступке дебиторской задолженности в международной торговле (Нью-Йорк, 12.12.2001);

— Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА.

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— Постановление ФАС Уральского округа от 18.12.2013 по делу N А07-16715/2010;

— Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.11.2013 по делу N А33-1766/2013;

— Постановление ФАС Центрального округа от 22.10.2013 по делу N А64-5537/2012;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.10.2013 по делу N А17-5187/2012;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.09.2013 по делу N А17-5186/2012;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 10.09.2013 по делу N А17-5188/2012.

 

  • 2. Перевод долга

 

Статья 391. Условия и форма перевода долга

 

Комментарий к статье 391

 

  1. Долг переходит к новому должнику в полном объеме, включая обеспечивающую его исполнение неустойку. Не допускается возможность перевода на другое лицо только обязанности по уплате неустойки, без перевода основного долга.
  2. При осуществлении сторонами предпринимательской деятельности перевод долга может быть оформлен не только посредством заключения соглашения между первоначальным и новым должником, но также посредством соглашения между кредитором и новым должником. В случае заключения соглашения между кредитором и новым должником первоначальный должник может нести как солидарную, так и субсидиарную ответственность, если только он не будет полностью освобожден кредитором от исполнения обязательства.
  3. При переводе на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству поручительство прекращается, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника (п. 2 ст. 367 ГК РФ).
  4. В силу ч. 4 комментируемой статьи к переводу долга применяются положения, касающиеся уступки требования по сделке, указанные в ст. 389 ГК РФ.
  5. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65;

— Постановление Президиума ВАС РФ от 01.10.2013 N 3914/13 по делу N А06-7751/2010;

— Определение КС РФ от 16.07.2013 N 1188-О;

— Определение КС РФ от 24.12.2012 N 2270-О;

— Определение КС РФ от 22.03.2012 N 499-О-О;

— Определение ВАС РФ от 22.05.2014 N ВАС-5592/14 по делу N А56-4186/2013;

— Определение ВАС РФ от 29.04.2014 N ВАС-4826/14 по делу N А32-7122/2013;

— Определение ВАС РФ от 29.04.2014 N ВАС-4826/14 по делу N А32-7122/2013;

— Постановление ФАС Московского округа от 26.06.2014 N Ф05-5464/2014 по делу N А41-25213/13;

— Постановление ФАС Московского округа от 23.05.2014 N Ф05-4421/14 по делу N А40-36795/2011;

— Постановление ФАС Московского округа от 23.04.2014 N Ф05-3081/14 по делу N А40-55545/2013;

— Постановление ФАС Московского округа от 04.12.2013 N Ф05-14414/2013 по делу N А41-791/13;

— Постановление ФАС Московского округа от 02.10.2013 по делу N А40-80378/12;

— Постановление ФАС Московского округа от 17.09.2013 по делу N А40-127288/12-35-1209;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 03.06.2014 по делу N А72-6616/2012;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 02.06.2014 по делу N А55-20712/2013;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 18.02.2014 по делу N А57-6548/2010;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 28.01.2014 по делу N А55-10763/2013;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 23.12.2013 по делу N А65-3510/2013;

— Постановление ФАС Поволжского округа от 10.12.2013 по делу N А12-20664/2012.

 

Статья 392. Возражения нового должника против требования кредитора

 

Комментарий к статье 392

 

  1. При переводе долга все прежние требования сторон обязательства друг к другу сохраняются. Поэтому к новому должнику переходит право возражать против требований кредитора по обязательству, в отношении которого был осуществлен перевод долга.

Новый должник не имеет права осуществлять в отношении кредитора зачет встречного требования, принадлежащего первоначальному должнику (ст. 410 ГК РФ).

  1. Судебная практика:

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 30.10.2007 N 120;

— информационное письмо Президиума ВАС РФ от 29.12.2001 N 65;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.05.2014 по делу N А02-52/2013;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.12.2013 по делу N А43-3784/2013;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.09.2012 по делу N А43-11539/2011;

— Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 23.12.2010 по делу N А17-9018/2009;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.05.2014 по делу N А02-52/2013;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.11.2012 по делу N А75-1258/2012;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.08.2012 по делу N А27-17318/2011;

— Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 22.02.2012 по делу N А75-3157/2011;

— Постановление ФАС Уральского округа от 17.11.2010 N Ф09-8919/10-С2 по делу N А50-8308/2010;

— Постановление ФАС Уральского округа от 21.06.2007 N Ф09-4674/07-С4 по делу N А50-18397/2006-Г15;

— Постановление ФАС Центрального округа от 19.12.2012 по делу N А14-7785/2011;

— Постановление ФАС Центрального округа от 07.02.2012 по делу N А09-2826/2011;

— Постановление ФАС Центрального округа от 27.01.2012 по делу N А09-2665/2011;

— Постановление ФАС Центрального округа от 29.10.2010 по делу N А64-5927/09;

— Постановление ФАС Центрального округа от 28.09.2006 по делу N А09-3160/06-18.

 

Статья 392.1. Права кредитора в отношении нового должника

 

Комментарий к статье 392.1

 

  1. Комментируемая статья введена в ГК РФ ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ и вступила в силу 01.07.2014, в ней устанавливаются права кредитора в отношении нового должника.

Кредитор осуществляет по отношению к новому должнику все те же права, которые он осуществлял к первоначальному должнику. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены:

— законом;

— договором;

— вытекать из существа обязательства.

  1. В п. 2 комментируемой статьи содержится положение, которое корреспондирует с п. 2 ст. 367 ГК РФ. Согласно упомянутому положению поручительство прекращается с переводом на другое лицо долга по обеспеченному поручительством обязательству, если поручитель не дал кредитору согласия отвечать за нового должника.
  2. Из п. 3 комментируемой статьи следует, что с переводом долга на другого должника также утрачивает силу соглашение об обеспечении им обязательства каким-либо из способов, указанных в ст. 329 ГК РФ. Исключение из этого правила составляют случаи, когда имущество, являющееся предметом обеспечения, передается первоначальным должником новому должнику.

 

Статья 392.2. Переход долга в силу закона

 

Комментарий к статье 392.2

 

  1. Комментируемая статья введена в ГК РФ ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ и вступила в силу 01.07.2014.

Согласно комментируемой статье долг может перейти с должника на другое лицо по основаниям, предусмотренным законом.

Согласно ст. 129 ГК РФ объекты гражданских прав могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства (наследование, реорганизация юридического лица) либо иным способом, если они не изъяты из оборота или не ограничены в обороте. Так, при реорганизации юридического лица долг может перейти к правопреемнику реорганизованного юридического лица на основании универсального правопреемства и в силу ст. 58 ГК РФ.

Кроме того, наследники отвечают в силу ст. 1175 ГК РФ по долгам наследодателя солидарно и в пределах стоимости перешедшего к ним наследственного имущества.

  1. По общему правилу для перехода долга в силу закона не требуется согласие кредитора. Однако иное может быть установлено законом или вытекать из существа обязательства. Так, например, согласно п. 1 ст. 562 ГК РФ кредиторы по обязательствам, включенным в состав продаваемого предприятия, должны быть до его передачи покупателю письменно уведомлены о его продаже одной из сторон договора продажи предприятия.

 

Статья 392.3. Передача договора

 

Комментарий к статье 392.3

 

Комментируемая статья введена в ГК РФ ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ и вступила в силу 01.07.2014. В соответствии с комментируемой статьей в ГК РФ появилось новое понятие — «передача договора». Под передачей договора понимается передача стороной всех прав и обязанностей по этому договору другому лицу. К передаче договора в соответствующей части применяются положения ГК РФ об уступке требования (ст. ст. 388 — 390) и о переводе долга (ст. ст. 391 — 392.1).

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code