Статья 356 ГК РФ. Договор управления залогом

Комментарий к статье 356

 

  1. Комментируемая статья является законодательной новеллой (ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ) и предусматривает новое юридическое явление — договор управления залогом. Такой договор в соответствии с абз. 1 п. 1 данной статьи вправе заключить кредитор (кредиторы) по обеспечиваемому залогом обязательству (обязательствам), исполнение которого связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, с одним из таких кредиторов или третьим лицом (такая сторона договора именуется управляющим залогом). О понятии предпринимательской деятельности см. ст. ст. 2 и 339 ГК РФ.

В абз. 2 п. 1 комментируемой статьи определено содержание договора управления залогом: по данному договору управляющий залогом, действуя от имени и в интересах всех кредиторов, заключивших договор, обязуется заключить договор залога с залогодателем и (или) осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога, а кредитор (кредиторы) — компенсировать управляющему залогом понесенные им расходы и уплатить ему вознаграждение, если иное не предусмотрено договором. Таким образом, в содержании договора управления залогом есть некое сходство с договором поручения.

Если залог возник ранее заключения договора управления залогом, абз. 3 п. 1 комментируемой статьи предусматривает возможность осуществления управляющим залогом в силу договора управления залогом все права и обязанности залогодержателя. Данная возможность реализуется по соглашению о передаче договора залога. При этом сделана отсылка к ст. 392.3 ГК РФ, устанавливающей, что в случае одновременной передачи стороной всех прав и обязанностей по договору другому лицу (передача договора) к сделке по передаче соответственно применяются правила об уступке требования и о переводе долга.

Абзац 4 п. 1 комментируемой статьи запрещает кредитору, являющемуся стороной договора управления залогом (кредиторам, являющимся сторонами договора управления залогом), осуществлять свои права и обязанности залогодержателей до момента прекращения договора управления залогом, поскольку эти права и обязанности осуществляются управляющим залогом. Этим законодатель пресекает возможные имущественные конфликты, делает договорный механизм прозрачным в его конкретном осуществлении для иных участников гражданского оборота.

  1. В п. 2 комментируемой статьи установлены требования к управляющему залогом — таковым может быть только индивидуальный предприниматель или коммерческая организация. Речь идет об управляющем по договору управления залогом, не являющемся залогодержателем. Указанные требования к управляющему по договору управления залогом, являющемуся залогодержателем, следуют из положения абз. 1 п. 1 комментируемой статьи, согласно которому договор управления залогом может быть заключен только в случае, если исполнение обеспечиваемого залогом обязательства связано с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности.

В соответствии с п. 1 ст. 23 ГК РФ гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.

Деление организаций на коммерческие и некоммерческие предусмотрено в п. 1 ст. 50 ГК РФ: юридическими лицами могут быть организации, преследующие извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности (коммерческие организации) либо не имеющие извлечение прибыли в качестве такой цели и не распределяющие полученную прибыль между участниками (некоммерческие организации). Согласно п. 2 указанной статьи юридические лица, являющиеся коммерческими организациями, могут создаваться в организационно-правовых формах хозяйственных товариществ и обществ, крестьянских (фермерских) хозяйств, хозяйственных партнерств, производственных кооперативов, государственных и муниципальных унитарных предприятий.

Соответственно, для участия в договоре управления залогом в качестве управляющего организация должна быть зарегистрирована как юридическое лицо в порядке, установленном законом.

  1. Абзац 1 п. 3 комментируемой статьи возлагает на управляющего залогом обязанность осуществлять все права и обязанности залогодержателя по договору залога на наиболее выгодных для кредитора (кредиторов) условиях. Полномочия управляющего залогом определяются договором управления залогом и могут быть изменены по соглашению сторон договора управления залогом. При этом в тексте сделана отсылка к п. 4 ст. 185 ГК РФ, согласно которому правила ГК РФ о доверенности применяются также в случаях, когда полномочия представителя содержатся в договоре, в т.ч. в договоре между представителем и представляемым, между представляемым и третьим лицом, либо в решении собрания, если иное не установлено законом или не противоречит существу отношений.

В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи предусмотрена возможность установления договором управления залогом того, что определенные правомочия залогодержателя могут осуществляться управляющим залогом лишь с предварительного согласия кредитора (кредиторов).

Совершение управляющим залогом сделок с нарушениями положений п. 3 комментируемой статьи влечет последствия, предусмотренные ст. 173.1 ГК РФ (недействительность сделки, совершенной без необходимого в силу закона согласия третьего лица, органа юридического лица или государственного органа либо органа местного самоуправления) или ст. 174 ГК РФ (последствия нарушения представителем или органом юридического лица условий осуществления полномочий либо интересов представляемого или интересов юридического лица).

  1. Пункт 4 комментируемой статьи определяет правовую судьбу имущества, полученного управляющим залогом в интересах кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом, в т.ч. в результате обращения взыскания на предмет залога. Указанное имущество в соответствии с п. 4 комментируемой статьи:

— поступает в долевую собственность кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом, пропорционально размерам их требований, обеспеченных залогом. При этом предусмотрено, что соглашением между кредиторами могут быть установлены отступления от данного правила (диспозитивная норма);

— подлежит продаже по требованию любого из кредиторов, являющихся сторонами договора управления залогом. При этом на возможность исключения или ограничения такого права не указано.

  1. В положениях п. 5 комментируемой статьи установлен исчерпывающий перечень оснований прекращения договора управления залогом:

1) прекращение обеспеченного залогом обязательства. Данное обстоятельство в соответствии с подп. 1 п. 1 ст. 352 ГК РФ является основанием и для прекращения самого залога;

2) расторжение договора по решению кредитора (кредиторов) в одностороннем порядке;

3) признание управляющего залогом несостоятельным (банкротом). Основания для признания должника несостоятельным (банкротом) в соответствии с ГК РФ устанавливает ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (см. ст. ст. 3 и 4 данного Закона).

  1. Пункт 6 комментируемой статьи определяет правила, подлежащие применению к отношениям, возникающим при заключении и исполнении договора управления залогом, в части, не урегулированной данной статьей. Так, установлено, что:

— к обязанностям управляющего по договору управления залогом, не являющегося залогодержателем, применяются правила о договоре поручения. В ст. 971 ГК РФ определено, что по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. Как установлено там же, права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя;

— к правам и обязанностям залогодержателей по отношению друг к другу применяются правила о договоре простого товарищества, заключаемом для осуществления предпринимательской деятельности. В ст. 1041 ГК РФ определено, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели.

Указанные правила согласно прямому указанию в п. 6 комментируемой статьи применяются постольку, поскольку иное не вытекает из существа обязательств сторон.

 

  1. Отдельные виды залога

 

Статья 357. Залог товаров в обороте

 

Комментарий к статье 357

 

  1. В п. 1 комментируемой статьи дается определение такому виду залога, как «залог товара в обороте». Из содержания указанного пункта следует, что предметом залога товара в обороте выступают вещи, определенные родовыми признаками и предназначенные для обмена или продажи. Указанными вещами могут быть товарные запасы, сырье, материалы, полуфабрикаты, готовая продукция и т.п.

Особенностями рассматриваемого вида залога являются следующие:

— заложенные товары всегда остаются у залогодателя;

— залогодатель имеет право изменять состав и натуральную форму заложенного имущества, т.е. заменить заложенное имущество иным.

Однако в последнем из указанных случаев общая стоимость заложенных товаров не должна становиться меньше стоимости, установленной договором залога. При этом уменьшение стоимости заложенных товаров в обороте допускается соразмерно исполненной части обеспеченного залогом обязательства. Данная норма является диспозитивной, поэтому стороны договора вправе определить иные условия.

Рассмотрим, какие существенные условия должен содержать договор залога товара в обороте.

Согласно ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. При этом существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В ст. 47 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге» закреплялось, что договор о залоге товаров в обороте должен определять:

— вид заложенного товара;

— иные его родовые признаки;

— общую стоимость предмета залога;

— место, в котором он находится;

— виды товаров, которыми может быть заменен предмет залога.

Согласно ст. 339 ГК РФ в договоре залога должны быть указаны:

— предмет залога;

— существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом.

При этом предмет рассматриваемого вида залога может быть определен в договоре посредством:

— указания родовых признаков соответствующих товаров;

— указания мест нахождения соответствующих товаров в определенных зданиях, помещениях или на земельных участках.

  1. При данном виде залога залогодатель обладает правом свободно отчуждать товар, являющийся предметом залога: передавать его в собственность, хозяйственное ведение или оперативное управление. Такой товар перестанет считаться заложенным.

Если залогодатель приобретает товары, подпадающие под перечень товаров, предусмотренный договором залога товаров в обороте, то данный товар будет считаться заложенным с момента возникновения у залогодателя на его права собственности, хозяйственного ведения или оперативного управления.

Перечисленные правила действуют лишь в случае, когда залогодатель добровольно реализует свое право на изменение состава и натуральной формы заложенного имущества. В том случае, если заложенное имущество передается от залогодателя к другому лицу в порядке универсального правопреемства, то перечисленные правила не применяются, и в силу п. 1 ст. 353 ГК РФ залог на переданное имущество сохраняется (см., например, Постановление Президиума ВАС РФ от 06.11.2001 N 5011/99). При этом правопреемник залогодателя приобретает права и несет обязанности залогодателя, за исключением прав и обязанностей, которые в силу закона или существа отношений между сторонами связаны с первоначальным залогодателем.

  1. Пунктом 3 комментируемой статьи на залогодателя возложена обязанность по ведению книги записи залогов. Такая книга помогает залогодержателю проконтролировать соблюдение условий договора.

В книгу записи залогов вносятся следующие данные:

— данные об условиях залога товаров;

— данные обо всех операциях, влекущих изменение состава или натуральной формы заложенных товаров на день последней операции.

Следует учитывать, что с 01.07.2014 рассматриваемая норма является диспозитивной, т.е. сторонам договора предоставляется право в договоре определить иное условие. По нашему мнению, ведение книги записи залогов является необходимым, поскольку именно записи в ней подтверждают факт наличия и состав заложенных товаров в обороте (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.08.2009 N А13-11294/2008).

  1. Пункт 4 комментируемой статьи закрепляет за залогодержателем некоторые дополнительные права на тот случай, если залогодатель нарушит условия договора залога товаров в обороте. Ранее залогодержателю предоставлялось только право приостановить операции с заложенным имуществом до устранения нарушения путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей.

Соглашаясь с мнением М.О. Денисовой, отметим, что в указанном выше случае залогодержатель должен сформировать доказательную базу (документальное подтверждение — товарный остаток снижается, книга записи залогов не ведется или не предоставляется для ознакомления по требованию кредитора и т.д.). Иначе при оспаривании его действий в суде у залогодателя есть все основания «разморозить» товарные остатки и снова пустить их в оборот (см., например, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.11.2009 N А56-33553/2009) <62>.

———————————

<62> См.: Денисова М.О. Товары в обороте в залог! // Торговля: бухгалтерский учет и налогообложение. 2010. N 2.

 

Под «нарушениями условий договора залога товаров в обороте» могут пониматься такие нарушения, как:

— нарушение положений договора о порядке ведения книги записи залогов;

— уменьшение стоимости товарной массы в нарушение п. 1 комментируемой статьи;

— замена входящих в заложенное имущество товаров ненадлежащими товарами; другие нарушения условий договора и действующего законодательства.

По мнению А.А. Новиковой, приостановление операций с заложенным имуществом путем наложения на заложенные товары своих знаков и печатей является труднореализуемым способом. «Во-первых, залогодержателю нужно не пропустить момент, когда его контрагент готовит сделку по отчуждению имущества, и при этом обладать точной информацией, что новые товары в обмен на отчуждаемые не поступят. Во-вторых, действия по опечатыванию товаров вряд ли способны реально помешать их продаже, ведь залогодержатель не вправе изъять это имущество <63>».

———————————

<63> См.: Новикова А.А. Залог товаров в обороте: вопросы правоприменения // Законы России: опыт, анализ, практика. 2012. N 5.

 

Однако нужно учитывать, что с 01.07.2014 залогодержатель приобретает дополнительное право — право провести нотариальное удостоверение факта нахождения заложенного имущества в определенном месте и в определенное время с целью отграничения заложенных товаров от иных вещей и наложения на такие товары знаков и печатей. Таким образом, будет значительнее ограничена возможность операций с заложенным имуществом.

 

Статья 358. Залог вещей в ломбарде

 

Комментарий к статье 358

 

  1. В комментируемой статье регламентирован залог вещей в ломбарде. Указанному виду залога была посвящена прежняя редакция данной статьи, кардинальных нововведений в данном случае нет.

Пункт 1 комментируемой статьи предусматривает, что принятие от граждан в залог движимых вещей, предназначенных для личного потребления, в обеспечение краткосрочных займов может осуществляться в качестве предпринимательской деятельности специализированными организациями — ломбардами.

Как определено в ч. 1 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», ломбардом является юридическое лицо — специализированная коммерческая организация, основными видами деятельности которой являются предоставление краткосрочных займов гражданам и хранение вещей. Указанная статья также устанавливает основные требования, предъявляемые к осуществляемой ломбардом деятельности.

В соответствии с ч. 1 ст. 7 данного Закона по условиям договора займа ломбард (заимодавец) передает на возвратной и возмездной основе на срок не более одного года заем гражданину (физическому лицу) — заемщику, а заемщик, одновременно являющийся залогодателем, передает ломбарду имущество, являющееся предметом залога. В ч. 2 данной статьи установлено, что договор займа совершается в письменной форме и считается заключенным с момента передачи заемщику суммы займа и передачи ломбарду закладываемой вещи. Согласно ч. 3 этой же статьи существенными условиями договора займа являются наименование заложенной вещи, сумма ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 названного Закона, сумма предоставленного займа, процентная ставка по займу и срок предоставления займа.

  1. В п. 2 комментируемой статьи установлено требование к форме договора займа с залогом вещей в ломбарде. Предусматривается, что договор подлежит оформлению посредством выдачи ломбардом залогового билета. Положение о форме договора продублировано в ч. 4 ст. 7 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», в которой также установлено, что другой экземпляр залогового билета остается в ломбарде.

Залоговый билет является бланком строгой отчетности, форма которого утверждается в порядке, установленном Правительством РФ. Указанная форма утверждена Приказом Минфина России от 14.01.2008 N 3н.

Залоговый билет должен содержать следующие положения и информацию:

1) наименование, адрес (место нахождения) ломбарда, а также адрес (место нахождения) территориально обособленного подразделения (в случае, если он не совпадает с адресом (местом нахождения) ломбарда);

2) фамилия, имя, а также отчество заемщика, если иное не вытекает из федерального закона или национального обычая, дата его рождения, гражданство (для лица, не являющегося гражданином РФ), данные паспорта или иного удостоверяющего личность в соответствии с законодательством РФ документа;

3) наименование и описание заложенной вещи, позволяющие ее идентифицировать, в соответствии с требованиями законодательства РФ;

4) сумма оценки заложенной вещи;

5) сумма предоставленного займа;

6) дата и срок предоставления займа с указанием даты его возврата;

7) процентная ставка по займу (с обязательным указанием процентной ставки по займу, исчисляемой из расчета на один календарный год);

8) возможность и порядок досрочного (в том числе по частям) погашения займа или отсутствие такой возможности;

9) согласие или несогласие заемщика на то, что в случае неисполнения им обязательства, предусмотренного договором займа, обращение взыскания на заложенную вещь осуществляется без совершения исполнительной надписи нотариуса.

Залоговый билет должен содержать информацию о том, что заемщик в случае невозвращения в установленный срок суммы предоставленного займа в любое время до продажи заложенной вещи имеет право прекратить обращение на нее взыскания и ее реализацию, исполнив предусмотренное договором займа и обеспеченное залогом обязательство.

Залоговый билет должен содержать информацию о том, что заемщик имеет право в случае реализации заложенной вещи получить от ломбарда разницу, образовавшуюся в результате превышения суммы, вырученной при реализации заложенной вещи, или суммы ее оценки над суммой обязательств заемщика перед ломбардом, определяемой на день продажи, в случае возникновения такого превышения.

Договор займа, заключенный с нарушением приведенных выше требований к его форме, может быть признан недействительным по иску одной из сторон.

  1. Абзац 1 п. 3 комментируемой статьи устанавливает, что закладываемые вещи передаются в ломбард. Эта норма корреспондирует с положением ч. 3 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», в силу которой ломбард вправе принимать в залог и на хранение движимые вещи (движимое имущество), принадлежащие заемщику или поклажедателю и предназначенные для личного потребления, за исключением вещей, изъятых из оборота, а также вещей, на оборот которых законодательством РФ установлены соответствующие ограничения.

В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи закреплена обязанность ломбарда страховать в пользу залогодателя за свой счет принятые в залог вещи в полной сумме их оценки, соответствующей ценам на вещи такого рода и такого качества, обычно устанавливаемым в торговле в момент их принятия в залог. Положениями ст. 6 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах» предусмотрено, что ломбард обязан страховать в пользу заемщика или поклажедателя за свой счет риск утраты и повреждения вещи, принятой в залог или на хранение, на сумму, равную сумме ее оценки, произведенной в соответствии со ст. 5 названного Закона. Заложенная или сданная на хранение вещь должна быть застрахована на протяжении всего периода ее нахождения в ломбарде; не допускается понуждение заемщика или поклажедателя к страхованию вещи, принятой от него в залог или на хранение, за его счет. Ломбард вправе страховать за свой счет иные риски, связанные с вещью, принятой в залог или на хранение.

В соответствии с абз. 3 п. 3 комментируемой статьи ломбарду запрещено пользоваться и распоряжаться заложенными вещами. Это означает, что ломбард не имеет право совершать сделки с переданным на хранение имуществом, последние являются ничтожными как не соответствующие закону. Указанный запрет продублирован в ч. 5 ст. 2 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах».

  1. Пункт 4 комментируемой статьи устанавливает, что ломбард несет ответственность за утрату заложенных вещей и их повреждение. От этой ответственности ломбард освобождается только в случае, если докажет, что утрата, повреждение произошли вследствие непреодолимой силы. Ранее эта норма повторяла п. 1 ст. 53 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге», согласно которому, если предоставление займов под заклад имущества является предметом предпринимательской деятельности залогодержателя, освобождение его от ответственности может иметь место лишь в случае, если залогодержатель докажет, что утрата, недостача или повреждение предмета заклада произошли вследствие непреодолимой силы либо (если предмет заклада оставлен у залогодателя) умысла или грубой неосторожности залогодателя.

Следует иметь в виду, что отсутствие вины ломбарда в утрате или повреждении заложенной вещи не освобождает его от ответственности. Это соответствует положениям ст. 401 ГК РФ. В указанной норме дано определение понятия непреодолимой силы — чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства, а также прямо установлено, что к таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

  1. В п. 5 комментируемой статьи определены последствия невозвращения в установленный срок суммы займа, обеспеченного залогом вещей в ломбарде. В этом случае ломбарду предоставляется право по истечении льготного месячного срока продать это имущество в порядке, установленном ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах».

Как предусмотрено в ч. 2 ст. 13 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», реализация невостребованной вещи, на которую обращено взыскание, осуществляется путем ее продажи, в т.ч. с публичных торгов; в случае если сумма оценки невостребованной вещи превышает 30 тысяч рублей, ее реализация осуществляется только путем продажи с публичных торгов; в иных случаях форма и порядок реализации невостребованной вещи определяются решением ломбарда, если иное не установлено договором займа или договором хранения.

Публичные торги по продаже невостребованной вещи проводятся в форме открытого аукциона в порядке, установленном ст. ст. 447 — 449 ГК РФ. Начальной ценой невостребованной вещи является сумма ее оценки, указанная в залоговом билете или сохранной квитанции. В случае объявления торгов несостоявшимися ломбард вправе при проведении повторных торгов снизить начальную цену вещи, но не более чем на 10% ниже начальной цены на предыдущих торгах.

Повторные торги могут проводиться путем публичного предложения.

После продажи невостребованной вещи в соответствии с п. 5 комментируемой статьи требования ломбарда к залогодателю (должнику) погашаются, даже если сумма, вырученная при реализации заложенного имущества, недостаточна для их полного удовлетворения. Данное положение продублировано в ч. 3 ст. 13 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», положения которой определяют последствия ситуации, когда после продажи невостребованной вещи сумма обязательств заемщика перед ломбардом оказалась ниже суммы, вырученной при реализации невостребованной вещи, либо суммы ее оценки. В этом случае ломбард обязан возвратить заемщику:

1) разницу между суммой оценки невостребованной вещи и суммой обязательств заемщика в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, не превышает сумму ее оценки;

2) разницу между суммой, вырученной при реализации невостребованной вещи, и суммой обязательств заемщика в случае, если сумма, вырученная при реализации невостребованной вещи, превышает сумму ее оценки.

  1. Пункт 6 комментируемой статьи в части установления правил кредитования граждан ломбардами под залог принадлежащих гражданам вещей отсылает к ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах».

Согласно ч. 1 ст. 8 ФЗ от 19.07.2007 N 196-ФЗ «О ломбардах», сумма обязательств заемщика перед ломбардом включает в себя:

1) сумму предоставленного займа;

2) проценты за пользование займом, исчисляемые за период фактического его использования в соответствии с процентной ставкой по займу, установленной договором займа. При этом периодом фактического пользования займом считается период с даты предоставления займа до даты его возврата и уплаты процентов за пользование займом или продажи ломбардом заложенной вещи, за исключением случая, указанного в ч. 4 ст. 4 названного Закона. Ломбард не вправе включать в сумму своих требований к заемщику иные требования, не возникающие из обязательств, предусмотренных ч. 1 этой статьи.

  1. В п. 7 комментируемой статьи предусмотрена ничтожность таких условий договора займа, которые ограничивают права залогодателя по сравнению с правами, предоставляемыми ему ГК РФ и другими законами. Ничтожность условий договора означает их недействительность независимо от признания их недействительными судом. Общие положения о последствиях недействительности сделки закреплены в ст. 167 ГК РФ, согласно п. 1 которой недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительна с момента ее совершения.

В соответствии с п. 7 комментируемой статьи вместо таких ничтожных условий договора займа подлежат применению соответствующие положения закона.

 

Статья 358.1. Залог обязательственных прав

 

Комментарий к статье 358.1

 

  1. Комментируемая статья и следующие за ней ст. ст. 358.2 — 358.8 ГК РФ регламентируют залог обязательственных прав и являются законодательными новеллами (ФЗ от 21.12.2013 N 367-ФЗ). Ранее указанному виду залога был посвящен раздел IV «Залог прав» (ст. ст. 54 — 58) Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге».

Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи предусматривает, что предметом залога могут быть имущественные права (требования), вытекающие из обязательства залогодателя. Соответственно установлено, что залогодателем права может быть лицо, являющееся кредитором в обязательстве, из которого вытекает закладываемое право (правообладатель).

В абз. 2 данного пункта закреплено общее правило о том, что предметом залога являются все принадлежащие залогодателю права, которые вытекают из соответствующего обязательства и могут быть предметом залога. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из указанного общего правила. С учетом п. 2 ст. 3 ГК РФ под законом в комментируемой статье подразумеваются ГК РФ и принятые в соответствии с ним федеральные законы, регулирующие гражданско-правовые отношения. Абзац 1 п. 1 комментируемой статьи также предусматривает, что изъятия из указанного общего правила могут быть установлены по соглашению сторон договора залога права.

  1. В соответствии с положениями п. п. 2 — 4 комментируемой статьи предметом залога могут быть:

— право, которое возникнет в будущем из существующего или будущего обязательства. Это положение основано на п. 2 ст. 336 ГК РФ, согласно которому договором залога или в отношении залога, возникающего на основании закона, законом может быть предусмотрен залог имущества, которое залогодатель приобретет в будущем;

— часть требования, отдельное требование или несколько требований, вытекающих из договора или иного обязательства. Это положение в силу прямого указания применяется постольку, поскольку иное не установлено законом или договором либо не следует из существа обязательства;

— по одному договору залога — совокупность прав (требований), каждое из которых вытекает из самостоятельного обязательства, в т.ч. совокупность будущих прав, а также совокупность существующих и будущих прав.

В случаях, если предметом залога является совокупность прав (требований) или будущее право, то согласно п. 2 ст. 358.3 ГК РФ сведения об обязательстве, из которого вытекает закладываемое право, и о должнике залогодателя могут быть указаны в договоре общим образом, то есть посредством данных, позволяющих индивидуализировать закладываемые права и определить лиц, которые являются или на момент обращения взыскания на предмет залога будут являться должниками по этим правам.

  1. Пункт 5 комментируемой статьи устанавливает, что случай, когда заложенное право прекратилось в связи с окончанием срока его действия до обращения на него взыскания залогодержателем, не является основанием для предъявления залогодержателем требования досрочного исполнения основного обязательства, исполнение которого было обеспечено залогом этого права. Ранее аналогичное правило следовало из п. 2 ст. 54 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге», устанавливавшего, что право с определенным сроком действия может быть предметом залога только до истечения срока его действия. Судебные органы в своих решениях неоднократно обращали внимание на то, что заключение договора залога имущественного права на срок, меньший по сравнению со сроком действия договора, из которого следует данное право, — не только право, но и риск участника гражданского оборота (см. Постановление Двадцатого арбитражного суда от 11.02.2014 по делу N А54-4509/2013).
  2. В п. 6 комментируемой статьи предусмотрено, что в случаях, установленных законом или договором, при обращении взыскания на заложенное право и реализации заложенного права к его приобретателю вместе с этим правом переходят связанные с ним обязанности. В указанных случаях в соответствии с подп. 2 п. 3 ст. 358.2 ГК РФ залог права допускается только с согласия должника.

 

Статья 358.2. Ограничения залога права

 

Комментарий к статье 358.2

 

  1. В комментируемой статье говорится об ограничениях залога права. В прежней редакции (п. 2 ст. 4 Закона РФ от 29.05.1992 N 2872-1 «О залоге») законодатель устанавливал, что предметом залога не могут быть требования, носящие личный характер, а также иные требования, залог которых запрещен законом.

В новой редакции мы имеем более детальное регулирование. По общему правилу, закрепленному в п. 1 комментируемой статьи, для залога права получение согласия должника правообладателя не требуется. Исключения из этого общего правила согласно данному пункту могут быть предусмотрены законом (см. п. 3 данной статьи) или соглашением между правообладателем и его должником. Рассматриваемая норма аналогична общей норме п. 2 ст. 382 ГК РФ, устанавливающей, что для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

  1. В п. 2 комментируемой статьи установлен запрет залога права для случаев, когда соглашением между правообладателем и его должником уступка права запрещена или невозможность уступки права вытекает из существа обязательства. При этом предусмотрено, что законом могут быть установлены изъятия из данного запрета. Примером такого изъятия является положение п. 2 ст. 382 ГК РФ, согласно которому в случае, если договором был предусмотрен запрет уступки, сделка по уступке может быть признана недействительной по иску должника только в случае, когда доказано, что другая сторона сделки знала или должна была знать об указанном запрете.
  2. Положения п. 3 комментируемой статьи, предусматривая исключения из общего правила п. 1 данной статьи, устанавливают следующие случаи, когда залог права допускается только с согласия должника правообладателя:

1) если в силу закона или соглашения между правообладателем и его должником для уступки права (требования) необходимо согласие должника. В ст. 388 ГК РФ предусмотрены следующие подобные случаи:

— не допускается без согласия должника уступка требования по обязательству, в котором личность кредитора имеет существенное значение для должника;

— право на получение неденежного исполнения может быть уступлено без согласия должника, если уступка не делает исполнение его обязательства значительно более обременительным для него;

— соглашением между должником и цедентом может быть запрещена или ограничена уступка права на получение неденежного исполнения;

— солидарный кредитор вправе уступить требование третьему лицу с согласия других кредиторов, если иное не предусмотрено соглашением между ними;

2) если при обращении взыскания на заложенное право и его реализации к приобретателю права должны перейти связанные с заложенным правом обязанности. В соответствии с п. 6 ст. 358.1 ГК РФ такие случаи устанавливаются законом или договором.

  1. Пункт 4 комментируемой статьи определяет последствия нарушения правообладателем указанного в договоре с должником, связанном с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, ограничения по уступке или залогу права (требования). В рамках данной регламентации сделана отсылка к п. 3 ст. 388 ГК РФ, которым предусмотрено, что соглашение между должником и кредитором об ограничении или о запрете уступки требования по денежному обязательству, связанному с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, не лишает силы такую уступку и не может служить основанием для расторжения договора, из которого возникло это требование, но кредитор (цедент) не освобождается от ответственности перед должником за данное нарушение соглашения.

Норма п. 4 комментируемой статьи в силу прямого указания в ней применяется постольку, поскольку законом не предусмотрено иное.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code