Роль адвоката и медиатора в бракоразводном процессе

В статье показана роль адвоката и медиатора при расторжении брака. Участие адвоката определяет юридическую сторону спора. Значимость семейной медиации заключается в том, что медиатор — это специалист, обладающий экспертными знаниями в области семейной психологии (конфликтологии).

Государство стремится обеспечить «жизнеспособность» социальной ячейки — семьи, в том числе и правовыми средствами. Многие положения семейного права направлены на создание условий для стабильности брака (основы семьи): необходимые условия и специальная процедура его заключения, обязательность регистрации, особый порядок прекращения и др. Несмотря на предпринимаемые меры, многие браки распадаются, утрачиваются традиционные его положения. Так, отмечается нежелание пар официально оформлять отношения и, как следствие, увеличение числа незарегистрированных сожительств; повышение внебрачной рождаемости и вместе с тем появление сознательной бездетности в браке; рост разводов и повторных браков. Большую роль в решении актуальной в настоящее время проблемы укрепления семьи и брака играют адвокатура и медиация, являющиеся важными составляющими правовой системы государства. В ряде случаев благодаря вмешательству адвоката и (или) медиатора удается сохранить семью и восстановить нормальные отношения между супругами.

Введение в юридическую практику процедур медиации не подменяет адвокатскую деятельность. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» определяет, что адвокатской деятельностью является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, установленном Законом, физическим и юридическим лицам (доверителям) в целях защиты их прав, свобод и интересов, а также обеспечения доступа к правосудию <1>.

———————————

<1> СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.

 

Медиатор в соответствии с Федеральным законом от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ (в ред. от 23.07.2013) «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» <2> лишен права оказывать юридические услуги своим клиентам. В легальном определении медиации содержится положение о том, что эта процедура является альтернативой разрешению спора в судебном порядке. По определению законодателя, медиация призвана содействовать развитию партнерских деловых отношений и формированию этики делового оборота, гармонизации социальных отношений.

———————————

<2> СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162; 2013. N 27. Ст. 3477.

 

Адвокат является представителем исключительно одной из конфликтующих сторон с целью защиты только ее интересов. Но вместе с тем в соответствии с профессиональной этикой адвокат должен содействовать примирению сторон <3>. Медиатор — посредник (не может быть представителем одной из сторон) при урегулировании спора, способствующий достижению спорщиками взаимоприемлемого решения, поскольку медиация — это примирительная процедура. Участие адвоката и (или) медиатора в бракоразводном процессе направлено на предотвращение и (или) сокращение неблагоприятных последствий распада семьи.

———————————

<3> См.: Понасюк А.М. Участие адвоката в урегулировании юридических споров посредством медиации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011.

 

Существует мнение, что «в реализации института альтернативного разрешения споров (примирительных процедур) центральная роль должна быть возложена на профессиональных юристов, и в первую очередь — на адвокатов» <4>. Возможно, данное утверждение верно при условии соответствия адвоката требованиям, предъявляемым к специалисту-медиатору. В настоящее время адвокаты могут выступать непрофессиональными медиаторами в конфликтах, не являясь при этом представителем какой-либо стороны в споре.

———————————

<4> См.: Семеняко М.Е. Участие адвоката в альтернативном разрешении споров и примирительных процедурах: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2010.

 

Полагаем, что медиация, проводимая при взаимном волеизъявлении сторон на основе принципов добровольности, конфиденциальности, сотрудничества и равноправия сторон, беспристрастности и независимости медиатора, необходима при разрешении семейно-правовых споров, в частности при расторжении брака. Расторжение брака — это не только сложный юридический, но и эмоционально напряженный процесс.

С точки зрения Е.А. Добролюбовой, «использование медиации может помочь снять определенную нагрузку с судей, предоставить сторонам правового спора более гибкий, быстрый и конфиденциальный инструмент урегулирования конфликта» <5>.

———————————

 

Примечание.

Статья Е.А. Добролюбовой «Медиация в системе способов защиты трудовых прав в процессе осуществления предпринимательской деятельности» включена в информационный банк согласно публикации — «Право и экономика», 2012, N 2.

 

<5> Добролюбова Е.А. Медиация в системе способов защиты прав предпринимателей: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012. С. 3.

 

Д.А. Медведев высказался о необходимости внедрения медиации в судебную систему России: «…Число судей на душу населения у нас примерно то же, что и в большинстве европейских стран. Но напомню, что дел российские судьи рассматривают гораздо больше, в десятки раз больше, прежде всего потому, что около 80 процентов споров в этих странах разрешаются с помощью примирительных процедур, как это, кстати, было и в дореволюционной России… К сожалению, в настоящий момент у нас практически нет культуры ведения переговоров и поиска взаимоприемлемых решений. Законы о медиации, которые приняты, почти не работают, случаи заключения соглашений все еще единичны. Надо более активно информировать граждан о возможности разрешить спор с помощью квалифицированного посредника, а также подумать над целесообразностью введения обязательного применения примирительных процедур при разрешении некоторых видов споров» <6>.

———————————

<6> Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 22 декабря 2011 г. // Российская газета. 2011. N 290. 23 декабря.

 

Суть медиации при разводе сводится к досудебному или внесудебному, в зависимости от установленного порядка расторжения брака, разрешению конфликта между разводящимися супругами, улаживанию споров имущественного характера, а также урегулированию вопросов, связанных с воспитанием и содержанием несовершеннолетних детей. Такого рода деятельность осуществляют профессиональные посредники — специалисты по семейной конфликтологии. Введение положений о медиации в отечественное право, на наш взгляд, будет надежным средством снижения напряженности между бывшими супругами, изменит вектор бракоразводного законодательства в сторону приоритета прав и интересов несовершеннолетних детей разводящихся родителей. Посредник при расторжении брака прежде всего тщательно анализирует конфликтную ситуацию, организует процесс переговоров, пытается найти спорщикам наиболее оптимальные решения, предлагает увидеть проблему с противоположной стороны, дает установку на сотрудничество <7>.

———————————

<7> См., например: Шамликашвили Ц.А. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. М., 2006; Паркинсон Л. Семейная медиация. М., 2009; Пель М. Приглашение к медиации. М., 2009; Бессонова В.В. Медиация как способ проведения переговоров в конструктивном духе // Юридический мир. 2012. N 1; Сюкияйнен Э.Л. Медиация в международных семейных конфликтах: российский аспект // Семейное и жилищное право. 2014. N 2.

 

На предварительном обсуждении целесообразности применения процедуры медиации супруги подписывают соответствующий договор, что, однако, не лишает их права на обращение в суд в любой момент.

При заключении соглашения о проведении медиации в присутствии выбранного ими медиатора супруги оговаривают предмет спора, порядок проведения медиации, сроки проведения и распределение расходов, связанных с проведением процедуры медиации, определяют круг участвующих лиц (адвокатов, родственников и иных лиц).

До судебного разбирательства супруги могут прийти к медиативному соглашению, которое впоследствии утверждается судом как мировое соглашение, если оно не противоречит закону и не нарушает прав всех заинтересованных участников спора (супругов и их несовершеннолетних детей). Примирительные процедуры (медиация) имеют положительный эффект в бракоразводном процессе, если даже не удастся сохранить семью, у бывших супругов останутся добрые отношения, что отвечает общим интересам, их и детей. На наш взгляд, при расторжении брака медиация обязательна для любого порядка расторжения брака (судебного или административного).

Так, в соответствии с действующим законодательством независимо от мотива развода при наличии спора между родителями суд должен решить, с кем из них будут проживать несовершеннолетние дети, если у супругов есть общие несовершеннолетние дети, в том числе и усыновленные, определить порядок их содержания, участие отдельно проживающего родителя в их воспитании. Кроме того, в обязательном порядке, именно одновременно с требованием о расторжении брака, необходимо решить имущественные последствия развода. Это вопросы раздела совместно нажитого имущества и содержания нетрудоспособного нуждающегося супруга. На рассмотрение суда могут быть вынесены соглашения о детях, об имуществе и алиментах, которые подлежат утверждению, при условии, что эти соглашения не нарушают прав и законных интересов детей и каждого из супругов.

Участие специалиста-медиатора при заключении подобных соглашений имеет большое значение, поскольку направлено на разрешение спорных вопросов и значительно облегчает судебный процесс. Важен психологический аспект урегулирования конфликта. Стороны могут в присутствии специалиста изложить взаимные претензии друг другу, который в свою очередь попытается объяснить причины недопонимания в семье, сможет помочь понять мотивы поведения каждого из супругов. И уже при разрешении спора, безусловно, медиатор будет исходить из принципа справедливости и разумности.

Действующий административный порядок расторжения брака также не исключает применения медиации, если между супругами существует спор об имуществе и алиментах. Применение медиации в таких случаях вообще может исключить необходимость обращения в суд. Для урегулирования имущественного спора достаточно достижения соглашения в простой письменной форме. Договоренность о содержании одним супругом другого нетрудоспособного и нуждающегося супруга подлежит обязательному нотариальному удостоверению и имеет силу исполнительного листа.

Полагаем, что в целях реализации принципа всемерной охраны семьи и брака и при взаимном согласии супругов на расторжение брака и отсутствии у них общих несовершеннолетних детей было бы целесообразнее определение упрощенной процедуры расторжения брака, которая сводилась бы к утверждению судом представленного супругами соглашения об имуществе и алиментах, в случае если один из супругов имеет право на их получение от другого супруга.

Следует отметить, что семейная медиация считается наиболее распространенным видом медиации в иностранном законодательстве и юридической практике. Существование данной примирительной процедуры не исключает участие адвокатов в бракоразводном процессе.

В зарубежных правовых системах отмечается тенденция интегрирования процедуры медиации в деятельность отдельных государственных органов, при этом семейная медиация регулируется отдельно (от иных видов медиации) в отраслевом законодательстве и рассматривается в качестве обязательного этапа в разрешении семейно-правовых споров, в частности при расторжении брака.

В группе государств, таких как Австрия, Австралия, Великобритания, Германия, США, Украина, Финляндия, Франция и др., разводящиеся супруги обязаны представить на рассмотрение суда соглашение о детях и о разделе имущества, что представляется абсолютно правильным. Это может быть медиативное соглашение или соглашение, заключенное разводящимися супругами при участии адвоката (адвокатов).

Во Франции, например, при взаимном согласии супругов на расторжение брака в процессе обязательно участие адвокатов или адвоката, который может представлять обе стороны одновременно. Анализ французского бракоразводного законодательства позволяет сделать вывод, что детально регламентированная в законе досудебная процедура развода (медиация) способна не только «облегчить» бракоразводный процесс, но и «смягчить» его негативные последствия как для самой разводящейся пары, так и для общества в целом. Также полагаем, что заслуживает внимания существование исключительно судебного порядка расторжения брака, направленного на избежание «необдуманных» разводов <8>.

———————————

<8> См.: Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. с франц. В. Захватаева. Киев, 2006.

 

На постсоветском пространстве участие адвоката в бракоразводном процессе является факультативным, а семейная медиация пока не получила должного распространения. Так, на Украине действуют положения об обязательной примирительной процедуре (медиации), поскольку в целом современное украинское бракоразводное право подверглось сильному влиянию Запада (институт сепарации и др.) <9>.

———————————

<9> См.: Семейный кодекс Украины от 26 декабря 2002 г. (в ред. 2010 г.) // Ведомости Верховной рады. 2002. N 21 — 22. Ст. 135; Ведомости Верховной рады. 2010. N 46. Ст. 539.

 

В некоторых странах дальнего зарубежья досудебная процедура урегулирования семейного спора обязательна. Чаще всего процедура медиации, используемая для урегулирования разногласий при разводе супругов, касается вопросов проживания и воспитания несовершеннолетних детей, выплаты алиментов, раздела совместно нажитого имущества, исполнения обязательств перед кредиторами. При заключении медиативных соглашений наряду с супругами участвуют, как правило, их адвокаты.

Вообще в современной мировой юридической практике медиация, как способ альтернативного разрешения споров, стала использоваться с начала 1970-х годов именно в США (Alternative Dispute Resolution — ADR) <10>. Позже, в 1990 г., Конгресс США принял Закон «О реформировании гражданского судопроизводства», которым на федеральные суды возлагалась обязанность оказывать содействие применению альтернативных форм разрешения споров. В настоящее время в большинстве штатов США действуют законы, предусматривающие обязательное проведение семейной медиации по делам, связанным с опекой и воспитанием детей после развода родителей. Как правило, службы семейной медиации образовываются при судах.

———————————

<10> Современный институт медиации, получивший мировое признание с конца прошлого века, имеет древние корни, уходящие в римское право. Римские юристы обращались к посредникам (третьей стороне) при разрешении различных по своей природе конфликтов.

 

На территории Европейского союза действует принятая в 1998 г. Рекомендация Кабинета министров Совета Европы Recommendation N (98)1 <11> (далее — Рекомендация), закрепляющая основные принципы и положения семейной медиации. Согласно данному документу семейный медиатор должен при разрешении спора прежде всего учитывать интересы несовершеннолетних детей разводящихся родителей. Медиатор вправе оказывать участникам спора юридические услуги (предоставлять правовую информацию). В соответствии с Рекомендацией государствам — членам Европейского союза необходимо создать механизмы применения семейной медиации и исполнения примирительных соглашений в национальных правовых системах.

———————————

<11> Recommendation of the Committee of Ministers to member states on family mediation (Adopted by the Committee of Ministers on 21 January 1998 at the 616th meeting of the Ministers’ Deputies).

 

В Австрии действует Консультативный совет, объединяющий государственных медиаторов. Как правило, в урегулировании семейно-правовых споров участвуют два медиатора: психолог и юрист.

В Германии семейная медиация считается востребованной примирительной процедурой <12>. Действующим законодательством предусмотрена деятельность медиаторов, занимающихся частной практикой. В разрешении споров, связанных с воспитанием несовершеннолетних детей при расторжении брака, могут принимать участие государственные служащие департаментов по делам молодежи.

———————————

<12> См.: Гражданское уложение Германии / Пер. с нем. В. Бергман и др. М., 2006.

 

В соответствии с Законом о браке Финляндии медиация названа приоритетным способом разрешения семейно-правовых споров (ст. 20). Специалисты по семейной медиации — это государственные служащие или частнопрактикующие лица. Деятельность частнопрактикующих семейных медиаторов подлежит обязательному лицензированию. Как и в рассмотренных ранее зарубежных правопорядках, в Финляндии медиатор при разрешении конфликта обязан прежде всего учитывать интересы несовершеннолетних детей.

Согласно Закону о семье 1996 г. в Великобритании споры семейно-правового характера предварительно разрешаются в обязательном порядке медиатором, имеющим государственную аккредитацию.

В Австралии с 2007 г. обращение к аккредитованным медиаторам обязательно по спорам о воспитании детей после развода родителей. Достигнутое разводящимися супругами соглашение представляется на утверждение суда, ведущего бракоразводный процесс.

Полагаем, что введение института обязательной семейной медиации, известного ряду зарубежных правопорядков, не только не умаляет роли адвоката в бракоразводном процессе, но и позволит в некоторых случаях сохранить брак, а в остальных будет способствовать сглаживанию негативных последствий распада семьи как имущественного характера, так и иных связанных с воспитанием и содержанием несовершеннолетних детей.

 

Литература

 

  1. Федеральный закон от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ «Об адвокатуре и адвокатской деятельности в Российской Федерации» // СЗ РФ. 2002. N 23. Ст. 2102.
  2. Федеральный закон от 27 июля 2010 г. N 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (в ред. 2013 г.) // СЗ РФ. 2010. N 31. Ст. 4162; 2013. N 27. Ст. 3477.
  3. Послание Президента РФ Федеральному Собранию от 22 декабря 2011 г. // Российская газета. 2011. N 290. 23 декабря.
  4. Бирюков П.Н. Процедура медиации в Австрии // Арбитражный и гражданский процесс. N 10. 2011.
  5. Бессонова В.В. Медиация как способ проведения переговоров в конструктивном духе // Юридический мир. 2012. N 1.

 

Примечание.

Статья Е.А. Добролюбовой «Медиация в системе способов защиты трудовых прав в процессе осуществления предпринимательской деятельности» включена в информационный банк согласно публикации — «Право и экономика», 2012, N 2.

 

  1. Добролюбова Е.А. Медиация в системе способов защиты прав предпринимателей: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2012.
  2. Гражданский кодекс Франции (Кодекс Наполеона) / Пер. с франц. В. Захватаева. Киев, 2006.
  3. Гражданское уложение Германии / Пер. с нем. В. Бергман и др. М., 2006.

 

Примечание.

Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)» (отв. ред. С.К. Загайнова, В.В. Ярков) включен в информационный банк согласно публикации — Инфотропик Медиа, 2012.

 

  1. Загайнова С.К., Ярков В.В. Комментарий к Федеральному закону «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)». Москва — Берлин, 2011.
  2. Паркинсон Л. Семейная медиация. М., 2009.
  3. Пель М. Приглашение к медиации. М., 2009.
  4. Понасюк А.М. Участие адвоката в урегулировании юридических споров посредством медиации: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2011.
  5. Семеняко М.Е. Участие адвоката в альтернативном разрешении споров и примирительных процедурах: Автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2010.
  6. Семейный кодекс Украины от 26 декабря 2002 г. (в ред. 2010 г.) // Ведомости Верховной рады. 2002. N 21 — 22. Ст. 135; Ведомости Верховной рады. 2010. N 46. Ст. 539.
  7. Сюкияйнен Э.Л. Медиация в международных семейных конфликтах: российский аспект // Семейное и жилищное право. 2014. N 2.
  8. Шамликашвили Ц.А. Медиация как метод внесудебного разрешения споров. М., 2006.

17. Recommendation of the Committee of Ministers to member states on family mediation (Adopted by the Committee of Ministers on 21 January 1998 at the 616th meeting of the Ministers’ Deputies).

И.А.Трофимец
«Семейное и жилищное право», 2015, N 1

Ключевые слова: медиация, примирительная процедура, альтернативный способ урегулирования споров, медиативное соглашение, адвокат, судебный порядок расторжения брака, административный порядок расторжения брака.

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code