Глава 22. ПРЕДВАРИТЕЛЬНОЕ СЛЕДСТВИЕ

Статья 162 УПК РФ. Срок предварительного следствия

 

Комментарий к статье 162

 

  1. В срок предварительного расследования включается время со дня возбуждения дела и до момента направления его прокурору с обвинительным заключением или постановлением о передаче дела в суд для рассмотрения вопроса о применении принудительных мер медицинского характера либо до прекращения или приостановления производства по делу.
  2. В постановлении о возбуждении ходатайства о продлении срока предварительного расследования следует указывать:

— дату возбуждения уголовного дела, а в случае соединения в одном производстве нескольких дел — дату возбуждения каждого из них, приостановления и возобновления производства;

— краткое описание события преступления (время, место, способ и другие обстоятельства), в случае совершения многоэпизодных преступлений фабулу излагать сжато;

— основные доказательства виновности обвиняемых (допускается представление отдельной справки, содержащей подробный анализ доказательств, не подлежащих преждевременному разглашению);

— даты задержания и избрания меры пресечения в отношении каждого обвиняемого;

— сущность предъявленного обвинения;

— сведения о личности обвиняемых, обоснование необходимости дальнейшего содержания под стражей;

— сведения о движении дела: назначении судебных экспертиз, ознакомлении с материалами дела, направлении дела в суд, а также иных решений по делу (к постановлению может прилагаться справка с более детальной информацией о движении дела);

— причины, в силу которых следствие не может быть окончено в установленный срок, и объем предстоящей работы по делу.

  1. При повторном возбуждении ходатайства отражать, выполнены ли следственные действия, для производства которых испрашивалось предыдущее продление, причины их невыполнения и принятые в связи с этим меры.
  2. В препроводительных документах обязательно указывать, изучалось ли уголовное дело, какие нарушения и недостатки выявлены в организации расследования, какие меры приняты для устранения обнаруженных просчетов.
  3. В случае производства следственных действий по уголовному делу в период, когда срок по нему не был продлен в установленном к.с. порядке, полученные доказательства должны быть признаны недопустимыми. Составленными с нарушением требований УПК могут быть признаны и принятые в этот период следователем (дознавателем и др.) процессуальные решения, в том числе обвинительное заключение (обвинительный акт или обвинительное постановление).
  4. Истечение срока предварительного расследования не влечет за собой автоматической отмены избранной обвиняемому меры пресечения.
  5. В срок предварительного следствия не включается «время на обжалование следователем решения прокурора в случае, предусмотренном пунктом 2 части первой статьи 221» УПК. Названное время начинает течь с момента вынесения прокурором постановления о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного следствия, изменения объема обвинения либо квалификации действий обвиняемых или пересоставления обвинительного заключения и устранения выявленных недостатков. Если решение прокурора следователем не было обжаловано, не включенное в срок предварительного следствия время завершается по истечении 72 часов с момента поступления к следователю возвращенного прокурором на основании п. 2 ч. 2 ст. 221 УПК уголовного дела. Если следователь обжаловал соответствующее постановление прокурора, в срок предварительного расследования не входит «время на обжалование» до момента поступления к следователю решения вышестоящего прокурора по его жалобе.
  6. В ч. 6 к.с. законодатель употребляет выражение «руководитель следственного органа, в производстве которого находится уголовное дело». Под таковым здесь подразумевается руководитель следственного органа, в подчинении которого находится следователь, в производстве которого находится уголовное дело. Руководитель следственного органа вправе принять к своему производству возвращенное прокурором уголовное дело. В этом случае он же по этому уголовному делу будет устанавливать срок исполнения указаний прокурора (дополнительного следствия).
  7. Итак, руководитель следственного органа в уголовном процессе может выступать в двух статусах: как должностное лицо, контролирующее деятельность подчиненных ему следователей, и как орган предварительного следствия, принявший уголовное дело о подследственном ему преступлении к своему производству. Причем всегда это руководитель того следственного подразделения, в котором находится или в которое поступило для производства предварительного следствия уголовное дело.
  8. Важно, какую функцию применительно к данному делу собирается осуществлять руководитель следственного органа: функцию процессуального контроля или функцию предварительного расследования. Если он занимается лишь процессуальным контролем, то течение установленного им в пределах одного месяца срока начинается со дня поступления уголовного дела от него к подчиненному ему следователю. Если руководитель следственного органа воспользуется предоставленным ему ч. 2 ст. 39 УПК правом производства предварительного следствия лично, рассматриваемый срок будет исчисляться с тех суток, когда:

1) им самим вынесено постановление об отмене постановления о приостановлении предварительного следствия, возобновлении предварительного следствия и об установлении срока предварительного следствия;

2) к нему поступило уголовное дело и постановление об отмене постановления о прекращении уголовного дела (если уголовное дело из возглавляемого им следственного органа не истребовалось, со дня поступления ему указанного постановления);

3) к нему поступило уголовное дело с постановлением о возвращении уголовного дела для производства дополнительного следствия.

  1. Пунктом 11 ч. 1 ст. 39 УПК предусмотрено право руководителя следственного органа возвращать уголовное дело следователю со своими указаниями о производстве дополнительного расследования. Если основания принятия такого решения имеются, но руководитель следственного органа решил принять дело к своему производству и лично произвести дополнительное расследование, постановление о возвращении уголовного дела следователю для производства дополнительного предварительного следствия не выносится. Руководитель следственного органа выносит постановление об отмене вынесенного подчиненным им следователем постановления о приостановлении предварительного следствия, о возобновлении предварительного следствия и об установлении срока предварительного следствия, а затем принимает уголовное дело к своему производству.
  2. Может случиться ситуация, когда следователь представил руководителю следственного органа на утверждение постановление о прекращении уголовного дела, а последний считает, что данное постановление не может быть им утверждено, так как по делу необходимо произвести дополнительное расследование. Если руководитель следственного органа решил лично произвести данное дополнительное расследование, ему рекомендуется вынести постановление об отмене постановления следователя и принять уголовное дело к своему производству.
  3. К каким первым выводам мы приходим? Во-первых, начало течения срока, о котором идет речь в ч. 6 к.с., напрямую зависит от того, кто именно — руководитель следственного органа сам или же подчиненный ему следователь будет производить по делу предварительное следствие.

Во-вторых, использованное законодателем в ч. 6 к.с. словосочетание «руководитель следственного органа, в производстве которого находится уголовное дело», небезупречно. Нетрудно заметить, что рассматриваемый субъект уголовного процесса, уж в первом случае (когда осуществляет одну лишь функцию процессуального контроля) точно, не является «руководителем следственного органа, в производстве которого находится уголовное дело». Уголовное дело к своему производству обычно принимает подчиненный ему следователь. И именно он, а не руководитель следственного органа, будет являться тем лицом, «в производстве которого находится уголовное дело».

  1. Конечно, можно было бы встать на путь буквального толкования исследуемого словосочетания. Тогда следует заявить, что у руководителя следственного органа закрепленное в ч. 6 к.с. право имеется только, когда он сам выступил в качестве следователя и принял дело к своему производству. А о следователе, к которому поступило уголовное дело, в ч. 6 к.с. речь идет только потому, что согласно ч. 2 ст. 39 УПК, приняв уголовное дело к своему производству и производя предварительное следствие в полном объеме, руководитель следственного органа обладает полномочиями следователя.
  2. Однако вряд ли такое толкование искомых словосочетаний отвечает духу исследуемой нормы права. Несомненно, следователем, о котором идет речь в ч. 6 к.с., обычно является именно следователь (хотя может быть и следственная группа), а не руководитель следственного органа. А под «руководителем следственного органа, в производстве которого находится уголовное дело», законодатель подразумевает непосредственного руководителя (руководителя следственного органа) следователя, которым уголовное дело будет принято к своему производству. Именно «будет», «будет принято к производству».
  3. Принятие уголовного дела к своему производству — это процессуальное решение, часть предварительного следствия. Предварительное же следствие — это деятельность (совокупность процессуальных решений и процессуальных действий), содержание которой охватывает всю от начала до конца стадию предварительного расследования. Оно не может быть осуществлено вне установленных (имеющихся, продленных) сроков предварительного расследования.
  4. Поэтому по общему правилу, прежде чем уголовное дело поступит к следователю, оно окажется у его начальника — у руководителя следственного органа. Последний с ним ознакомится, вынесет постановление об установлении срока предварительного следствия и поручит производство предварительного следствия по делу подчиненному ему следователю.
  5. Почему мы здесь написали «по общему правилу»? Да потому что правила ч. 6 к.с. распространяются и на те случаи, когда на момент установления срока предварительного расследования уголовное дело находится у следователя. Например, следователь вынес незаконное постановление о приостановлении предварительного следствия и уголовное дело оставил в своем сейфе. Руководитель следственного органа ознакомился с постановлением и отменил его, установив предусмотренный ч. 6 к.с. срок предварительного расследования. В этой ситуации уголовное дело у следователя не забирали. Поэтому оно к нему и не поступало. Как было отмечено выше, днем «поступления дела» к следователю в этом случае будут те сутки, в течение которых он получил постановление руководителя следственного органа об отмене постановления о приостановлении предварительного следствия, возобновлении предварительного следствия и об установлении срока предварительного следствия.
  6. Начало течения срока, о котором идет речь в ч. 6 к.с., напрямую зависит от того, кто именно — руководитель следственного органа сам или же подчиненный ему следователь будет производить по делу предварительное следствие.
  7. Отмена постановления о прекращении производства по уголовному делу не позволяет учитывать при исчислении общего срока предварительного расследования время с момента вынесения постановления о прекращении производства по уголовному делу до вынесения постановления об отмене постановления о прекращении уголовного дела (установлении срока предварительного расследования).
  8. Отмена постановления о приостановлении предварительного следствия, в котором было указано хотя бы одно из предусмотренных ч. 1 ст. 208 УПК оснований, не позволяет в связи с этим включить в общий срок предварительного расследования время, прошедшее после вынесения постановления о приостановлении предварительного следствия до вынесения постановления об отмене постановления о приостановлении предварительного следствия, возобновлении предварительного следствия и об установлении срока предварительного следствия.

Если же ни одного основания приостановления предварительного следствия в одноименном постановлении указано не было, правила ч. 3 к.с. на данную ситуацию не распространяются. Иначе говоря, время, прошедшее после вынесения данного незаконного постановления о приостановлении предварительного следствия до вынесения законного постановления о приостановлении предварительного расследования или окончания производства по делу, должно учитываться при определении размера общего срока предварительного расследования.

  1. То обстоятельство, что постановление об отмене постановления о приостановлении предварительного следствия, возобновлении предварительного следствия и об установлении срока предварительного следствия признано незаконным и необоснованным и отменено, не позволяет не включать в общий срок предварительного расследования время, в течение которого предварительное расследование осуществлялось в установленный в порядке ч. 6 к.с. руководителем следственного органа срок.
  2. Если постановление о возвращении уголовного дела для производства дополнительного следствия отменено, даже когда в нем же было зафиксировано решение об установлении срока предварительного расследования, время производства дополнительного расследования в полной мере учитывается при определении общей продолжительности произведенного по уголовному делу предварительного следствия.
  3. Осталось несколько слов сказать о самом праве руководителя следственного органа устанавливать срок предварительного расследования «в пределах одного месяца». Заметьте, законодатель именует принятие такого решения правом руководителя следственного органа. Но это не только одна из имеющихся у него возможностей. Даже, скорее, это обязанность названного субъекта уголовного процесса. О «праве» здесь идет речь не в том смысле, что руководитель следственного органа — непосредственный начальник следователя может не устанавливать срок предварительного расследования вообще. Предварительное расследование не может осуществляться вне его срока. Поэтому установление срока предварительного расследования после возобновления производства по приостановленному или прекращенному уголовному делу, возвращения уголовного дела для производства дополнительного следствия не право, а обязанность уполномоченного на то лица.
  4. Термин «право» законодатель употребил здесь для того, чтобы указать на конкретного участника уголовного процесса, который может и должен вынести соответствующее постановление, и, главное, предусмотреть временные границы устанавливаемого срока предварительного (дополнительного) расследования.
  5. Процессуальное решение об установлении срока предварительного расследования при возобновлении производства по приостановленному или прекращенному уголовному делу, а также при возвращении уголовного дела для производства дополнительного следствия уполномочен принимать руководитель следственного органа, в который поступило уголовное дело.
  6. Срок возобновленного предварительного расследования не может превышать один месяц с момента принятия следователем дела к своему производству. Именно этот смысл заложен законодателем в фразу «установление срока предварительного следствия в пределах одного месяца».
  7. О значении понятия «процессуальное действие» см. комментарий к ст. 49 УПК.
  8. См. также комментарий к ст. ст. 39, 221, 237 УПК.

 

Статья 163. Производство предварительного следствия следственной группой

 

Комментарий к статье 163

 

  1. Одновременное расследование одного дела группой следователей способствует оперативности и быстроте, полноте, всесторонности и объективности расследования, эффективному устранению обстоятельств, способствовавших совершению преступления, взаимообогащению опыта каждого из участников группы.
  2. К сложным следует относить уголовные дела:

— с множеством версий, которые следует отрабатывать одновременно;

— о преступлениях преступников-гастролеров, когда совершаемые ими преступления имели место в разных городах и районах;

— многоэпизодные;

— по преступным организациям и сообществам;

— расследование которых усложняется многообразием методов совершения и сокрытия преступлений.

  1. Решение о производстве предварительного следствия следственной группой может быть принято руководителем следственного органа одновременно с возбуждением им уголовного дела или же по уже возбужденному уголовному делу.
  2. В случае создания следственной группы ее состав должен быть объявлен не только подозреваемому, обвиняемому, потерпевшему, но и всем иным участникам, имеющим самостоятельный интерес в процессе. Им должна быть предоставлена возможность заявить одному из ее членов или всем следователям отвод.
  3. Состав следственной группы, расследующей уголовное дело, должен быть объявлен не только подозреваемому, обвиняемому, но и каждому из лиц, которые признаны потерпевшими по делу путем вынесения специального постановления. Может случиться так, что лицо потерпевшими было признано по другому уголовному делу. Однако если это дело соединено с тем, расследование которого поручено следственной группе, то и такой потерпевший наделен правом знать состав следственной группы.
  4. Потерпевшему обязаны объявить состав следственной группы и в том случае, если он не заявлял ходатайства об осуществлении данного действия. Если же он заявит ходатайство о предоставлении ему копии постановления о поручении следственной группе производства предварительного следствия по уголовному делу, данный процессуальный документ ему должен быть выдан в соответствии с п. 13 ч. 2 ст. 42 УПК. Это постановление, несомненно, затрагивает его интересы.
  5. Еще одно уточнение. Под составом следственной группы здесь понимается не только состав следователей (руководитель и члены следственной группы). Полагаем, что к составу следственной группы относятся и должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, привлеченные к работе следственной группы.
  6. Вынесение основных решений по делу (решений, перечисленных в п. п. 3 и 4 к.с.) — обязанность и право руководителя следственной группы, даже если проект постановления о возбуждении перед судом ходатайства об избрании меры пресечения (производстве следственных и иных процессуальных действий, предусмотренных ч. 2 ст. 29 УПК), о привлечении лица в качестве обвиняемого и об объеме предъявляемого ему обвинения, обвинительного заключения готовился другим членом следственной группы, подписывать его должен руководитель. От его имени, а не от имени всех членов группы выносятся такие решения. Он же будет нести ответственность за незаконность или необоснованность своих (им подписанных) решений.
  7. Менее важные документы могут составляться от имени любого из членов группы.
  8. Должностные лица органов, осуществляющих оперативно-розыскную деятельность, к работе следственной группы обычно привлекаются приказом руководителя органа внутренних дел, у которого в подчинении находятся как составляющие указанную группу следователи, так и привлекаемые к ней сотрудники оперативных служб (соответствующего органа дознания). После этого следователь вправе давать представителям органа дознания (органа, осуществляющего оперативно-розыскную деятельность) не письменные, а устные поручения, не через начальника органа дознания, а непосредственно.
  9. См. также комментарий к ст. ст. 5, 7, 11, 39, 85, 96, 111, 117, 119, 122, 133, 135 — 137, 139, 144, 146, 155, 156 УПК.

 

Статья 164. Общие правила производства следственных действий

 

Комментарий к статье 164

 

  1. Постановлениями оформляются решения о производстве следующих следственных действий: эксгумация (ч. 3 ст. 178 УПК), освидетельствование (ст. 179 УПК), все виды обыска (ст. 182 УПК), за исключением случаев, предусмотренных ч. 2 ст. 184 УПК (при задержании лица или заключении его под стражу, а также при наличии достаточных оснований полагать, что лицо, находящееся в помещении или ином месте, в котором производится обыск, скрывает при себе предметы или документы, которые могут иметь значение для уголовного дела), и выемки (ст. 183 УПК).
  2. На основании судебного решения производится осмотр жилища при отсутствии согласия проживающих в нем лиц; обыск и (или) выемка в жилище; выемка заложенной или сданной на хранение в ломбард вещи; личный обыск, за исключением случаев, предусмотренных ст. 93 УПК (личный обыск при задержании на основании ст. ст. 91 и 92 УПК); выемка предметов и документов, содержащих государственную или иную охраняемую федеральным законом тайну, а также предметов и документов, содержащих информацию о вкладах и счетах граждан в банках и иных кредитных организациях; наложение ареста на корреспонденцию, ее осмотр и выемка в учреждениях связи; наложение ареста на имущество, включая денежные средства физических и юридических лиц, находящиеся на счетах и во вкладах или на хранении в банках и иных кредитных организациях; контроль и запись телефонных и иных переговоров, а также получение информации о соединениях между абонентами и (или) абонентскими устройствами. Судом также выдается разрешение на проведение эксгумации в тех случаях, когда близкие родственники или родственники покойного возражают против ее проведения.
  3. О понятии ночного времени см. содержание п. 21 ст. 5 УПК.
  4. В главе 6 УПК есть статьи, посвященные правовому статусу прокурора (ст. 37 УПК), следователя (ст. 38 УПК), руководителя следственного органа (ст. 39 УПК), органа дознания (ст. 40 УПК), начальника подразделения дознания (ст. 40.1 УПК), дознавателя (ст. 41 УПК). Правила ч. 5 к.с. на них не распространяются даже в случае участия кого-либо из них при производстве следственного действия не в качестве лица, его производящего.
  5. Исходя из содержания ч. 5 к.с., во всех протоколах следственных действий участвующему в производстве следственного действия потерпевшему (ст. 42 УПК), гражданскому истцу (ст. 44 УПК), представителям потерпевшего, гражданского истца и частного обвинителя (ст. 45 УПК), подозреваемому (ст. 46 УПК), обвиняемому (ст. 47 УПК), законному представителю несовершеннолетнего подозреваемого и обвиняемого (ст. 48 УПК), гражданскому ответчику (ст. 54 УПК), представителю гражданского ответчика (ст. 55 УПК), свидетелю (ст. 56 УПК), эксперту (ст. 57 УПК), специалисту (ст. 58 УПК), переводчику (ст. 59 УПК) и понятому (ст. 60 УПК) необходимо разъяснять (отражать данный факт в протоколе следственного действия) не только его права, но и ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Это правило распространяется и на допросы.
  6. Чтобы правильно понять смысл заложенных в ч. 5 к.с. правил, следует установить, каково значение словосочетаний и терминов «удостовериться в личности», «разъяснять права», «ответственность», «порядок производства соответствующего следственного действия» и некоторых других.
  7. «Удостовериться» означает убедиться на основании каких-нибудь «несомненных данных, доказательств» <905>. Под «личностью» здесь понимается «человек как носитель каких-нибудь «свойств», «человек как член общества» <906>. Причем это не любое физическое лицо, а только то, которое привлечено к участию в следственном действии. Удостоверение личности производится путем проверки документа, удостоверяющего его личность, по которому устанавливаются необходимые анкетные данные участника уголовного процесса.

———————————

 

Примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации — Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

Примечание.

Учебник «Уголовный процесс» (под ред. В.И. Радченко) включен в информационный банк согласно публикации — Юстицинформ, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

<905> Там же. С. 718.

 

Примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации — Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

Примечание.

Учебник «Уголовный процесс» (под ред. В.И. Радченко) включен в информационный банк согласно публикации — Юстицинформ, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

<906> Там же. С. 280 — 281.

 

  1. Удостоверение в личности привлеченного лица в начале следственного действия, в котором он примет участие, — это обязанность следователя (дознавателя и др.). Эта обязанность должна быть реализована в каждом случае привлечения лица к участию в следственном действии.
  2. Другое дело, если данного конкретного человека следователь (дознаватель и др.) хорошо знает (многократно видел и неоднократно удостоверялся в его личности), то и процесс удостоверения в начале производства следственного действия может несколько отличаться от того, который был при первой их встрече (первом участии его в следственном действии в качестве специалиста). Но удостоверение личности участника в начале следственного действия все равно должно иметь место.
  3. После удостоверения личности следователь (дознаватель и др.) разъясняет участнику права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия.
  4. Следователь (дознаватель и др.) обязан разъяснить («разъясняет»), а не просто провозгласить, все права участника, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия. Иначе говоря, следователь (дознаватель и др.) должен «объяснить, сделать ясным, понятным» <907> лицу, какие именно у него есть права и т.п. Соответственно, данную обязанность следователь (дознаватель и др.) не исполнит, пока участнику следственного действия не станет понятным, что именно представляет собой каждое из имеющихся у него прав, каким образом им можно воспользоваться, как отказаться от его реализации и какие последствия могут наступить в случае отказа от использования им своего права, за что именно и какой вид ответственности для него предусмотрен, каков порядок производства следственного действия, в котором лицо принимает участие. Все указанные моменты участнику следственного действия должны быть разъяснены.

———————————

 

Примечание.

Комментарий к Уголовно-процессуальному кодексу Российской Федерации (под ред. В.И. Радченко, В.Т. Томина, М.П. Полякова) включен в информационный банк согласно публикации — Юрайт-Издат, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

Примечание.

Учебник «Уголовный процесс» (под ред. В.И. Радченко) включен в информационный банк согласно публикации — Юстицинформ, 2006 (2-е издание, переработанное и дополненное).

 

<907> Там же. С. 569.

 

  1. Разъяснение участнику следственного действия его прав, обязанностей, ответственности, а также порядка производства соответствующего следственного действия обязательно должно иметь место. Однако законодатель не уточнил, в каких формах должно осуществляться данное разъяснение. В этой связи любую форму разъяснения, как письменную, так и устную, следует считать правомерной. Между тем какая бы форма разъяснения ни была избрана следователем (дознавателем и др.), нами рекомендуется фиксация факта разъяснения в протоколе следственного действия.
  2. В ч. 5 к.с. ничего не говорится о необходимости разъяснения участнику следственного действия также его обязанностей. Между тем такая обязанность на следователя (дознавателя и др.) возложена, исходя уже из одного лишь содержания ч. 1 ст. 11, ч. 10 ст. 166 УПК, в которых зафиксировано соответствующее требование.
  3. Закрепленные в ч. 1 ст. 11 и ч. 10 ст. 166 УПК требования позволяют утверждать, что следователь (дознаватель и др.) должен довести до сведения участвующего в следственном действии лица все его обязанности и не скрывать от него те, которые не нашли своего отражения в статье закона, специально посвященной данной разновидности субъекта уголовного процесса.
  4. Законодатель не дает специального разъяснения, распространяется ли указанное правило и на защитника (ст. ст. 49 — 53 УПК). Поэтому рекомендуется разъяснять права, ответственность, а также порядок производства соответствующего следственного действия и ему.
  5. Часть 6 к.с. не содержит запрета применения в ходе производства следственного действия других технических средств. Она лишь обращает внимание на те технические средства, на применение которых в обязательном случае распространяется требование ч. 5 ст. 166 УПК об отражении о них сведений в протоколе (наименование, условия и порядок их использования, объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты). Причем требование ч. 5 ст. 166 УПК нельзя абсолютизировать, иначе следователь (дознаватель и др.) должен будет отражать в протоколе и то, как он при допросе в вечернее время использует выключатель и лампочку своего кабинета, какая у него печатная машинка и т.п., соответственно, предупреждать лиц, участвующих в следственном действии, о применении технических средств.
  6. См. также комментарий к ст. ст. 29, 166, 178, 179, 182, 183, 237 УПК.

 

Статья 165. Судебный порядок получения разрешения на производство следственного действия

 

Комментарий к статье 165

 

  1. Закрепленными в к.с. полномочиями следователя (дознавателя и др.) по находящимся в их производстве уголовным делам обладают: дознаватель, начальник подразделения дознания, руководитель следственной группы (группы дознавателей) и руководитель следственного органа.
  2. Решения, предусмотренные п. п. 1, 2 и 10 ч. 2 ст. 29 УПК (об избирании мер пресечения в виде заключения под стражу, домашнего ареста; о продлении срока содержания под стражей и о временном отстранении подозреваемого или обвиняемого от должности в соответствии со ст. 114 УПК), также принимает суд, но процедура принятия таковых несколько отличается от той, которая урегулирована к.с.
  3. Свое желание (нежелание) участвовать в рассмотрении дела следователь (дознаватель или др.) может отразить в резолютивной части постановления о возбуждении перед судом соответствующего ходатайства. В этом же постановлении рекомендуется фиксировать мнение прокурора по поводу необходимости его присутствия в судебном заседании.
  4. Исходя из принципа гласности (ст. 241 УПК), рассмотрение ходатайства о проведении следственного (иного процессуального) действия осуществляется судом в открытом судебном заседании.
  5. В начале судебного заседания судья объявляет, какое ходатайство подлежит рассмотрению, представляется явившимся в заседание лицам. Затем следователь (дознаватель и др.), если он участвует в судебном заседании, обосновывает ходатайство, после чего заслушивается прокурор, если он явился в судебное заседание. Оглашаются поступившие в суд материалы уголовного дела, подтверждающие законность и обоснованность заявленного следователем (дознавателя и др.) ходатайства.
  6. По результатам рассмотрения ходатайства судья выносит одно из указанных в ч. 4 к.с. постановлений. Постановление направляется следователю (дознавателю и др.).
  7. Перечень исключительных случаев, когда производство перечисленных в ч. 5 к.с. следственных действий не терпит отлагательства, следующий:

— внезапно появились фактические основания проведения указанного следственного действия;

— принимаются меры к уничтожению или сокрытию предметов (документов), имеющих отношение к делу;

— для пресечения дальнейшей преступной деятельности;

— иные случаи.

  1. Обыск в жилище может проводиться не только в целях отыскания предметов (документов), имеющих значение для дела, но и для поимки преследуемого преступника. Такое неотложное следственное действие также может быть произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.) в порядке, предусмотренном ч. 5 к.с.
  2. Когда указанное в ч. 5 к.с. следственное действие произведено по постановлению следователя (дознавателя и др.), а судья признал его незаконным, недопустимым считается не только протокол следственного действия, но и все изъятые при этом предметы и документы, а также результаты применения технических средств (видеозапись, фототаблица и т.п.). Осуществленное при этом задержание не обязательно при этом оценивается как незаконное. Нельзя лишь на основании решения суда по отношению к законности (обоснованности) обыска освобождать из-под стражи пойманного в жилище подозреваемого (обвиняемого).
  3. См. также комментарий к ст. ст. 29, 82, 75, 128, 186.1, 203, 437 УПК.

 

Статья 166. Протокол следственного действия

 

Комментарий к статье 166

 

  1. Требования к порядку собирания сведений, содержащихся в таком источнике доказательств, как протокол следственного (судебного) действия, подразделяются на положения, регулирующие порядок производства самого следственного (судебного) действия, и обязательные реквизиты протокола. Обязательным реквизитам любого протокола следственного действия и посвящена к.с.
  2. Протокол о производстве следственного действия составляется в ходе следственного действия или непосредственно после его окончания, в течение тех же суток, в которые было проведено следственное действие следователем (дознавателем и др.).
  3. Протокол содержит следующие сведения:

а) населенный пункт, адрес (вплоть до номера кабинета) и день, месяц и год производства следственного действия;

б) время его начала и окончания в часах и минутах;

в) должность, звание (классный чин), фамилия и инициалы лица, составившего протокол;

г) фамилия, имя и отчество каждого лица, участвовавшего в следственном действии, а когда оно не является сотрудником правоохранительного органа (к числу которых относятся, к примеру, и эксперты органов внутренних дел), и его адрес (должность и место работы, домашний или служебный телефон и т.п.), за исключением сведений, о которых идет речь в ч. 9 к.с.;

д) перечень прав (разъяснение ответственности и порядка производства следственного действия) каждой из категорий участвующих в следственном действии лиц и их подписи, удостоверяющие разъяснение им соответствующих прав;

е) все действия и решения, принимаемые и осуществляемые в ходе следственного действия;

ж) обнаруженные при его производстве существенные для дела обстоятельства;

з) в случае представления или изъятия в ходе следственного действия предметов и документов в протоколе или в прилагаемой к нему описи указываются точные наименования, количество, мера, вес, серия и номер, другие отличительные признаки каждого изымаемого объекта, а также места их обнаружения;

и) если при производстве следственного действия применялись фотографирование, киносъемка, звукозапись либо были изготовлены слепки и оттиски следов, то в протоколе должны быть также указаны наименование и краткая характеристика каждого из технических средств, примененных при производстве соответствующего следственного действия, условия (освещенность, состояние погоды и др.) и порядок их использования (при фотографировании это, к примеру, отражение диафрагмы и выдержки, при которых осуществлялось фотографирование, и др.), объекты, к которым эти средства были применены, и полученные результаты;

к) в протоколе должно быть, кроме того, отмечено, что перед применением технических средств все и каждый из лиц, участвующих в производстве следственного действия, были уведомлены о наименовании и целях применения каждого из используемых следователем (дознавателем и др.) при производстве следственного действия технических средств. Факт уведомления должен быть удостоверен подписями каждого из участников следственного действия.

  1. Протокол прочитывается всем лицам, участвующим в производстве следственного действия, одним из его участников или каждым из них самостоятельно. После этого им напоминается о праве делать замечания о его дополнении и уточнении, подлежащие внесению в протокол. Протокол подписывается следователем (дознавателем и др.) и всеми другими принимавшими в нем участие лицами.
  2. Частью протокола следственного действия являются фотографические негативы и снимки, киноленты, диапозитивы, фонограммы допроса, кассеты видеозаписи, чертежи, планы, схемы, описи изъятого имущества, слепки и оттиски следов, отснятые, записанные или изготовленные при его производстве, а также электронные носители информации, полученные или скопированные с других электронных носителей информации в ходе производства следственного действия.
  3. Требования к протоколам следственных действий закреплены не только в общих для всех протоколов, но и в специальных, касающихся оформления конкретного подвида протоколов, статьях УПК.
  4. По правилам к.с. подлежат оформлению протоколы следственных действий. Прямо в законе это требование закреплено применительно к протоколам: осмотра и освидетельствования (ч. 1 ст. 180 УПК), обыска (ч. 12 ст. 182 УПК), допроса (ч. 1 ст. 190 УПК), опознания (ч. 9 ст. 193 УПК), получения образцов для сравнительного исследования (ч. 1 ст. 202 УПК), допроса эксперта (ч. 3 ст. 205 УПК).
  5. Кроме следственных действий, правила к.с. распространяются также на порядок составления протокола уничтожения вещественного доказательства (подп. «в» п. 2, п. п. 3, 6 ч. 2 ст. 82 УПК), протокола наложения ареста на имущество (ч. 8 ст. 115 УПК), протокола уведомления об окончании следственных действий (ч. 1 ст. 215 УПК), протокола ознакомления с материалами уголовного дела (ч. 1 ст. 218 УПК).
  6. Требование о том, что лица, участвующие в следственном действии, должны быть заранее предупреждены о применении при производстве следственного действия технических средств, нацеливает на предупреждение их не в начале следственного действия, а до начала следственного действия. Факт же этого уведомления в протоколе может фиксироваться как во время производства следственного действия, так и во время оформления протокола (непосредственно после окончания следственного действия).
  7. Протокол допроса в случае применения звукозаписи должен отразить все содержащиеся в фонограмме сведения не близко к тексту, а дословно. Если какие-то данные отражены на магнитной ленте, но их нет в протоколе допроса, может возникнуть вопрос о допустимости их использования в процессе уголовно-процессуального доказывания.
  8. Протокол допроса, помимо общих требований к отражению в протоколе факта применения технических средств, должен содержать: заявления допрашиваемого по поводу условий, хода и результатов применения звукозаписи; отметку о каждом случае воспроизведения звукозаписи допрашиваемому; удостоверение правильности протокола и звукозаписи допрашиваемым, иными участвующими в допросе лицами и следователем (дознавателем и др.).
  9. Звукозапись показаний может быть воспроизведена при производстве любого следственного действия. При этом следователь (дознаватель и др.) обязан сделать отметку в протоколе соответствующего следственного действия о воспроизведении звукозаписи полностью или ее части. В случае воспроизведения части фонограммы следователь (дознаватель и др.) должен отразить в протоколе, какую именно часть он дал прослушать.
  10. См. также комментарий к ст. ст. 81, 83, 164, 174, 180, 181, 190, 192, 193, УПК.

 

Статья 167. Удостоверение факта отказа от подписания или невозможности подписания протокола следственного действия

 

Комментарий к статье 167

 

  1. Отказ кого-либо из участвующих в производстве следственного действия подписать протокол не приводит к недопустимости использования отраженных в нем сведений, если из самого протокола видно, что отказавшемуся от подписи лицу была предоставлена возможность реализовать свое право на высказывание замечаний по содержанию протокола и ходатайств о его дополнении и уточнении.
  2. В случае отказа обвиняемого, подозреваемого, свидетеля либо другого участника следственного действия подписать протокол и когда в данном следственном действии принимал участие только он и следователь (дознаватель и др.), в конце такого протокола ставятся две подписи следователя (дознавателя и др.), одна из которых удостоверяет указанный факт отказа от подписи, вторая — правильность содержания протокола следственного действия.
  3. По общему правилу объяснения лица, отказавшегося подписать протокол, должны быть занесены в протокол. Однако если допрашиваемый или иной участник следственного действия пожелает отразить свои объяснения на отдельном листе бумаги, ему не следует учинять препятствия в этом. Составленные на отдельном листе объяснения лица, отказавшегося от подписи, приобщаются к уголовному делу и подшиваются сразу за протоколом следственного действия.
  4. Порядок удостоверения правильности содержания протокола следственного действия лицом, которое в силу физических недостатков лишено возможности подписать протокол следственного действия, отличается в зависимости от того, о каком следственном действии идет речь.
  5. За лицо, которое в силу физических недостатков лишено возможности подписать протокол, расписывается защитник, законный представитель, представитель или два понятых. Они своей подписью удостоверяют не то, что содержание протокола соответствует данным допрашиваемым показаниям, а то, что в их присутствии после ознакомления с содержанием протокола это заявил сам допрашиваемый.

 

Статья 168. Участие специалиста

 

Комментарий к статье 168

 

  1. Привлекать лицо для участия в уголовном процессе в качестве специалиста вправе не только следователь, но и дознаватель, начальник подразделения дознания, орган дознания, представитель органа дознания, исполняющего поручение (указание) органа предварительного расследования, в производстве которого находится уголовное дело, руководитель (член) следственной группы (группы дознавателей), руководитель следственного органа и защитник <908>.

———————————

<908> В дальнейшем для краткости о праве защитника привлекать лицо к участию в процессуальном действии в качестве специалиста будет умалчиваться. Однако следует иметь в виду наличие этого права и у указанного участника уголовного процесса.

 

  1. Перечисленные же в ч. 2 к.с. действия должен осуществить тот, кто производит само следственное действие с участием специалиста.
  2. Субъект, обладающий специальными знаниями, привлекается к производству следственного действия в качестве специалиста путем его вызова (приглашения). Причем специалистом он становится сразу же после приглашения его следователем (дознавателем и др.) для участия в этом качестве при производстве осмотра, обыска, выемки, проверки показаний на месте или иного процессуального действия.
  3. Форма указанного привлечения законом не определена. Она может быть как письменной, так и устной. Поэтому требование о привлечении лица к участию в следственном действии в качестве специалиста обязательно для последнего вне зависимости от формы его выражения (изречения). Порядок привлечения специалиста может быть аналогичен процедуре вызова свидетеля или же осуществлен в более простой форме.
  4. Решение следователя (дознавателя и др.) о привлечении лица к участию в следственном действии в качестве специалиста обязательно для данного лица. Следователю (дознавателю и др.) предоставлена обеспеченная государственным принуждением возможность заставить лицо, которое обладает определенными, выходящими за пределы общеизвестных для следователя (дознавателя и др.) знаниями, принять участие в уголовном процессе в качестве специалиста.
  5. Согласно ч. 4 ст. 21 УПК требования следователя (дознавателя и др.), предъявленные в пределах их полномочий, установленных УПК, обязательны для исполнения всеми учреждениями, предприятиями, организациями, должностными лицами и гражданами. В случае же неисполнения лицом, приглашаемым в качестве специалиста, рассматриваемой обязанности к нему могут быть применены меры принуждения: обязательство о явке, привод (ч. 2 ст. 111 УПК), вплоть до наложения на него денежного взыскания в размере до 2500 руб. (ст. 117 УПК).
  6. Следователь (дознаватель и др.) удостоверяется в компетентности специалиста, выясняет его отношение к подозреваемому, обвиняемому и потерпевшему, разъясняет специалисту его права и ответственность, предусмотренные ст. 58 УПК, не «перед началом следственного действия», как указано в ч. 2 к.с., а в ходе его осуществления или, более точно, в начале производства следственного действия. К такому выводу приводит анализ некоторых норм уголовно-процессуального права, и в частности ст. 166 УПК.
  7. Согласно ч. 10 ст. 166 УПК протокол следственного действия должен содержать запись о разъяснении участникам следственных действий в соответствии с УПК их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, которая удостоверяется подписями участников следственных действий. В ч. 4 той же статьи закреплено требование описывать в протоколе следственного действия составляющие его процессуальные действия в том порядке, в каком они производились. Данные положения позволяют нам заявить, что коль в протоколе следственного действия отражается факт разъяснения участникам следственных действий их прав, обязанностей, ответственности и порядка производства следственного действия, то данное разъяснение имеет место в ходе следственного действия, не перед его началом, а в начале такового.
  8. Удостовериться в компетентности специалиста значит убедиться, что лицо, приглашенное для участия в следственном действии в качестве специалиста, обладает теми специальными знаниями и опытом применения таковых, которые необходимо использовать при производстве данного конкретного следственного действия.
  9. Если исходить из выше приведенных посылок, то «компетентность», о которой идет речь в ч. 2 к.с., — это такое свойство личности, которое позволяет его отнести к числу тех, кто является по крайней мере знающим или достаточно осведомленным в той области знаний, которая необходима для оказания содействия следователю (дознавателю и др.) в обнаружении, закреплении и (или) изъятии предметов (иных объектов), применении технических средств в исследовании материалов уголовного дела, а также в постановке вопросов эксперту.
  10. Компетентен или нет специалист (лицо, обладающее специальными знаниями), решает сам следователь (дознаватель и др.) по основанному на совокупности доказательств (обычно иных документов) своему внутреннему убеждению. Его мнение может расходиться с суждениями подозреваемого, обвиняемого, защитника, а также потерпевшего и его представителя, гражданского истца, гражданского ответчика или их представителей и др. Тем не менее именно следователю (дознавателю и др.) придется принимать решение по поводу того, компетентен или же нет специалист.
  11. Специалисту по основанию обнаружения его некомпетентности может быть заявлен отвод. Но и заявленный отвод следователь (дознаватель и др.) вправе не удовлетворить. Однако, отказывая в удовлетворении заявления об отводе специалиста, он должен мотивировать свое решение и аргументировать свое несогласие с мнением лица, заявившего отвод.
  12. В начале следственного действия специалисту должен быть задан вопрос, знаком ли он с подозреваемым, обвиняемым и потерпевшим и, если знаком, то в каких отношениях он с каждым из таковых находится. Причем подобного рода вопрос может быть задан и в отношении лиц, пока еще не привлеченных в качестве обвиняемого (не признанных потерпевшим).
  13. Исходя из требований ч. 1 ст. 11 УПК, специалисту должны быть разъяснены все его права, а не только те, которые закреплены в ст. 58 УПК.
  14. См. также комментарий к ст. ст. 58, 164 УПК.

 

Статья 169. Участие переводчика

 

Комментарий к статье 169

 

  1. Готовясь к производству процессуальных действий с участием переводчика, следователь (дознаватель и др.) заранее выясняет вопрос его компетентности и, соответственно, может узнать сведения о его личности. Тем не менее перед началом следственного действия следователь (дознаватель и др.) обязан как минимум спросить переводчика о том, в состоянии ли он выступить в указанном качестве, удостовериться в его личности, разъяснить ему права, обязанности, порядок производства следственного действия, предупредить об уголовной ответственность за заведомо неправильный перевод по ст. 307 УК.
  2. Исходя из требований ч. 1 ст. 11 УПК, переводчику должны разъясняться все его права, а не только те, которые перечислены в ст. 59 УПК.
  3. См. также комментарий к ст. ст. 18, 59, 69, 164 УПК.

 

Статья 170. Участие понятых

 

Комментарий к статье 170

 

  1. Для участия в следственном действии, указанном в ч. 1 к.с., привлекается двое или большее количество понятых (за исключением случаев, предусмотренных ч. 3 к.с.). Необходимость участия в следственном действии более двух понятых может возникнуть в связи с предполагаемой большой по времени продолжительностью его производства. В этом случае большее количество понятых приглашается для того, чтобы в случае болезни или возникновения иного препятствия для дальнейшего участия в следственном действии одного (нескольких) понятого (понятых), двое от начала до конца участвующих в следственном действии понятых все же было.
  2. Ходатайство участников уголовного судопроизводства о приглашении понятых может быть письменным и устным. Устное ходатайство необходимо отразить в протоколе следственного действия.
  3. Под техническими средствами фиксации хода и результатов следственного действия прежде всего понимается фотографирование, киносъемка, аудио- и видеозапись.
  4. Исходя из требований ч. 1 ст. 11 УПК понятым должны разъясняться все их права, а не только те, которые перечислены в ст. 60 УПК.

5. См. также комментарий к ст. ст. 60, 115, 144, 164, 166, 167, 177, 178, 181 — 184, 185, 186, 193, 194 УПК.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code