Акционерное общество

Статья 96. Основные положения об акционерном обществе

 

Комментарий к статье 96

 

  1. Акционерное общество, как и общество с ограниченной ответственностью, является хозяйственным обществом — объединением капиталов. Это их отличает от хозяйственных товариществ как объединений лиц. В то же время акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью — это разные организационно-правовые формы хозяйственных обществ. Их принципиальное отличие определяется различной природой акции в акционерном обществе и доли в обществе с ограниченной ответственностью.

Акция — это ценная бумага. Она не дает права требовать возврата денежных сумм или иных видов обеспечения, внесенных в счет оплаты акций в уставный капитал. Акционер как собственник ценной бумаги может продать ее или иным образом уступить ее другому лицу, но не может требовать от акционерного общества выплаты стоимости имущества последнего, эквивалентного числу принадлежащих ему акций в уставном капитале акционерного общества. Именно поэтому акционерное общество является более устойчивым, чем общество с ограниченной ответственностью, его участник (акционер) может осуществить выход из общества только путем отчуждения принадлежащих ему акций. Уменьшения имущества акционерного общества при выходе из него акционеров не происходит. Количество акций, отражающих уставный капитал акционерного общества, при переходе их от одного лица к другому остается неизменным.

Акционерные общества относятся к юридическим лицам, в отношении которых их участники (акционеры) имеют корпоративные права (п. 3 ст. 48 ГК). Акции, принадлежащие акционеру (участнику акционерного общества), удостоверяют корпоративные права акционера по отношению к обществу. Каждая обыкновенная акция общества предоставляет акционеру — ее владельцу одинаковый объем прав. Акционеры — владельцы обыкновенных акций общества вправе в соответствии с законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса, получать дивиденды, а в случае ликвидации общества — часть его имущества. Акционеры — владельцы привилегированных акций общества не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Федеральным законом от 25 декабря 1995 г. N 208-ФЗ «Об акционерных обществах». В частности, владельцы привилегированных акций обладают правом голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации акционерного общества. В целях обеспечения прав акционеров — владельцев обыкновенных акций закон предусмотрел, что номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% уставного капитала общества.

Акционеры как участники хозяйственного общества — объединения капиталов не отвечают по обязательствам акционерного общества, но несут риск убытков, связанных с деятельностью акционерного общества, в пределах стоимости принадлежащих им акций. Например, в случае банкротства акционерного общества его имущество будет полностью направлено в конкурсную массу, предназначенную для удовлетворения требований кредиторов акционерного общества. Требования же акционеров в таком случае останутся неудовлетворенными.

Акции общества, распределенные при его учреждении, должны быть полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. Не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (ст. 34 Закона об акционерных обществах). Гарантией прав кредиторов на момент начала деятельности акционерного общества является правило о солидарной ответственности акционеров, не полностью оплативших акции, и самого акционерного общества по обязательствам акционерного общества в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих таким акционерам акций.

Средством индивидуализации акционерного общества как юридического лица является его фирменное наименование, которое должно содержать его наименование и указание на то, что общество является акционерным. Акционерное общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное наименование на русском языке, например, полным фирменным наименованием является «Открытое акционерное общество «Газпром», сокращенным — ОАО «Газпром». Общество вправе иметь также полное и сокращенное фирменные наименования на языках народов Российской Федерации и иностранных языках (ст. 4 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество как объединение капиталов является формой организации крупного предпринимательства и не ограничивается по количеству участников, среди которых могут быть как крупные (мажоритарные), так и мелкие (миноритарные) акционеры. Кроме того, следует учитывать интересы других лиц, так или иначе взаимодействующих с акционерным обществом, например, менеджеров, дочерних хозяйственных обществ, кредиторов. Иначе говоря, акционерная организация предпринимательства, особенно в форме публичных акционерных обществ, отличается тем, что затрагивает имущественные интересы широкого круга лиц. Именно это обстоятельство предопределяет многие особенности правового положения акционерного общества, что учитывается законодательством.

С одной стороны, законодательство об акционерных обществах направлено на защиту прав и законных интересов акционеров и кредиторов такого общества, что выражается: в ряде ограничений и запретов, касающихся деятельности исполнительных органов акционерного общества; в нормах о распределении компетенции между органами управления общества; в требовании публичного ведения дел публичными акционерными обществами, а в случаях, предусмотренных законом, и непубличными акционерными обществами (например, кредитными, страховыми, инвестиционными организациями); в требовании ведения реестра акционеров независимой организацией — регистратором; в ограничениях на выпуск обществом привилегированных акций (не более 25% уставного капитала); в ограничениях на выпуск облигаций (не более величины уставного капитала или величины обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами), и т.п.

С другой стороны, законодательство об акционерных обществах направлено на защиту так называемого общего блага, т.е. самого акционерного общества как предпринимателя, преследующего цель извлечения прибыли. Для этого собственно и создается акционерное общество, аккумулируется капитал акционеров (инвесторов). Чрезмерное вмешательство акционеров в предпринимательскую деятельность акционерного общества не способствует ее эффективности, объективно не соответствует интересам самих же акционеров. Поэтому законодательство об акционерных обществах предусматривает пределы такого вмешательства, обеспечивающие известную свободу предпринимательской деятельности акционерного общества и выражающиеся в действиях его менеджеров (совета директоров, исполнительных органов). В частности, это жесткая процедура созыва и проведения общего собрания акционеров. Правом предлагать вопросы для рассмотрения на общем собрании обладают акционеры, владеющие не менее 2% акций общества. На общем собрании акционеров могут рассматриваться только те вопросы, которые отнесены к его компетенции и включены в повестку дня (ст. 48 Закона об акционерных обществах). Акционер имеет право обжаловать решение общего собрания в суде только в случаях, прямо предусмотренных законом (ст. 49 Закона об акционерных обществах). Законом об акционерных обществах ограничены возможности акционеров по ознакомлению с документами бухгалтерского учета и протоколами заседаний исполнительного органа общества (ст. 91 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, законодательство об акционерных обществах направлено на закрепление баланса интересов всех участников акционерных отношений: акционеров (миноритарных и мажоритарных), самого общества (как предпринимателя) и его управляющих <1>. При этом определяющим является принцип превалирования интересов общества в целом (общего блага) над интересами других участников акционерных отношений (отдельных благ акционеров, директоров, управляющих). В Постановлении Конституционного Суда РФ от 24 февраля 2004 г. N 3-П прямо указано, что интересы общества являются превалирующими «в той мере, в какой оно действует для достижения общего для акционерного общества блага» <2>.

———————————

<1> См.: Бушев А.Ю., Попондопуло В.Ф. О балансе интересов большинства и меньшинства акционеров при консолидации акций // Правоведение. 2004. N 1.

<2> Собрание законодательства РФ. 2004. N 9. Ст. 830.

 

  1. Правовое положение акционерного общества, права и обязанности акционеров определяются в соответствии с ГК РФ, в частности его ст. ст. 96 — 104, и Законом об акционерных обществах.

В соответствии с комментируемой статьей особенности правового положения акционерных обществ, созданных путем приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются также законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. Так, в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» в уставе акционерного общества, создаваемого в результате приватизации государственного или муниципального предприятия, должны быть учтены требования Закона об акционерных обществах и особенности, определенные п. 2 ст. 37 Закона о приватизации госимущества. Особенности правового положения акционерного общества, созданного в результате приватизации государственного или муниципального предприятия, действуют с момента принятия решения о приватизации до момента отчуждения государством или муниципальным образованием 75% принадлежащих им акций в таком обществе, но не позже окончания срока приватизации. После этого акционерное общество, созданное в результате приватизации государственного имущества, подчиняется общему правовому режиму, предусмотренному ГК РФ и Законом об акционерных обществах (п. 5 ст. 1 Закона).

Особенности правового положения кредитных организаций, созданных в форме акционерных обществ, права и обязанности их акционеров определяются также законами, регулирующими деятельность кредитных организаций. Так, в соответствии с Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» (в ред. от 3 февраля 1996 г. N 17-ФЗ) к кредитным организациям, создаваемым в организационно-правовых формах хозяйственных обществ (включая акционерное общество), предъявляются дополнительные специальные требования в части, касающейся: перечня документов, необходимых для регистрации кредитной организации и получения лицензии на осуществление банковских операций; фирменного наименования; сведений, подлежащих включению в устав; величины уставного капитала и др.

Наряду с ГК РФ Закон об акционерных обществах также предусматривает, что особенности правового положения акционерных обществ, создаваемых в сферах банковской, инвестиционной, страховой, сельскохозяйственной деятельности, а также в процессе приватизации государственных и муниципальных предприятий, определяются специальными федеральными законами (п. п. 3, 4, 5 ст. 1 Закона).

Например, в соответствии с Федеральным законом от 29 ноября 2001 г. N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» инвестиционная деятельность может осуществляться путем приобретения в порядке, установленном указанным Законом, физическими и юридическими лицами (инвесторами) акций акционерных инвестиционных фондов и паевых инвестиционных фондов. При этом инвестиционный фонд — это находящийся в собственности акционерного инвестиционного фонда имущественный комплекс. Исключительным предметом деятельности акционерного инвестиционного фонда является инвестирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные Законом об инвестиционных фондах. Положения Закона об акционерных обществах распространяются на акционерные инвестиционные фонды с учетом особенностей, установленных Законом об инвестиционных фондах. Акционерный инвестиционный фонд не вправе размещать иные ценные бумаги, кроме обыкновенных именных акций. Акционеры такого фонда вправе требовать выкупа принадлежащих им акций в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, а также в случае принятия общим собранием акционеров акционерного инвестиционного фонда решения об изменении инвестиционной декларации, если они голосовали против принятия соответствующего решения или не принимали участия в голосовании по этому вопросу.

Особенности правового положения акционерных обществ, создаваемых в сфере страховой деятельности, определяются Законом РФ от 27 ноября 1992 г. N 4015-1 «Об организации страхового дела в Российской Федерации» <1>.

———————————

<1> Ведомости РФ. 1993. N 2. Ст. 56.

 

В отношении акционерных обществ, созданных на базе совхозов, колхозов и т.п., соответствующие федеральные законы еще не приняты, поэтому такие общества подчиняются действию нормативных актов, принятых до введения в действие Закона об акционерных обществах (см. комментарий к п. 5 ст. 94 Закона об акционерных обществах).

Федеральным законом от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» определяются особенности правового положения акционерных обществ соответствующего вида. Однако ни ГК РФ, устанавливающий исчерпывающий перечень организационно-правовых форм коммерческих организаций, ни Закон об акционерных обществах не знают такой формы, как акционерное общество работников, что вызывает серьезные сомнения в ее легитимности. Как известно, гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих отношения, указанные в п. п. 1 и 2 ст. 2 ГК РФ (п. 2 ст. 3 ГК). Если такая конструкция необходима, то следует внести изменения в ГК РФ, дополнив перечень коммерческих организаций указанием на такой их вид.

Для правильного применения Закона об акционерных обществах важное значение имеют разъяснения, содержащиеся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об акционерных обществах» <1> (далее — Постановление Пленума ВАС РФ N 19). В указанном Постановлении, в частности, указывается, что круг вопросов, по которым в соответствии с п. п. 3 и 4 ст. 1 Закона об акционерных обществах могут устанавливаться особенности правового регулирования, является исчерпывающим. Отсюда следует, что во всем остальном на вышеуказанные общества распространяется действие Закона об акционерных обществах, включая содержащиеся в нем нормы о гарантиях и способах защиты прав акционеров и о порядке проведения общего собрания акционеров и формирования других органов управления общества (п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ N 19).

———————————

<1> Вестник ВАС РФ. 2004. N 1. С. 9.

 

  1. Концепцией развития гражданского законодательства РФ предусматривались мероприятия по совершенствованию законодательства о хозяйственных обществах, которые в значительной степени реализованы внесением изменений в гл. 4 ГК РФ (по Федеральному закону от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ), в частности:

— выделено два основных вида хозяйственных обществ: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью. При этом акционерные общества подразделяются на два типа: публичные и непубличные (ст. ст. 66.3, 97 ГК). Разделение акционерных обществ на открытые и закрытые, а также выделение обществ с дополнительной ответственностью аннулированы;

— аннулировано также разделение хозяйственных обществ на «преобладающее» и «зависимое» как не оправдавшее себя на практике и не несущее особой смысловой нагрузки. При этом унифицированы правила о дочерних хозяйственных обществах (ст. 67.3 ГК).

Осталось не реализованным предполагавшееся сокращение множественности законов, устанавливающих особенности правового положения отдельных разновидностей хозяйственных обществ, что позволило бы минимизировать противоречия в правовом регулировании посредством универсализации норм о хозяйственных обществах в ГК РФ (такой опыт существует во Франции, в Швейцарии, Нидерландах) или хотя бы в едином законе о хозяйственных обществах.

Статья 97. Публичное акционерное общество

 

Комментарий к статье 97

 

  1. В дополнение к регулированию публичных и непубличных обществ, установленному ст. 66.3 ГК РФ, в которой определены правила для непубличных обществ, комментируемая статья предусматривает требования к публичным обществам. Публичным обществом может быть только акционерное общество (п. 1 ст. 66.3 ГК).

Публичное акционерное общество обязано в своем фирменном наименовании иметь указание на то, что такое общество является публичным. Указание на публичность в фирменном наименовании позволит акционерному обществу размещать публично свои акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, а также публично обращать их на организованном рынке. Такое право у общества появляется со дня внесения в Единый государственный реестр юридических лиц сведений о фирменном наименовании общества, содержащем указание на то, что такое общество является публичным.

В абз. 1 п. 1 комментируемой статьи содержится требование к акционерным обществам, которые публично размещают акции либо ценные бумаги, конвертируемые в акции, либо чьи акции публично обращаются на рынке ценных бумаг, внести в свое фирменное наименование указание на то, что такое общество является публичным. Это требование относится прежде всего к существующим акционерным обществам, которые публично размещали указанные ценные бумаги или которые сейчас публично обращаются. До внесения изменений в Закон об акционерных обществах их уставный капитал должен отвечать требованиям, предъявляемым к открытым акционерным обществам, поскольку только открытые акционерные общества вправе осуществлять публичное размещение акций.

  1. Несмотря на то что в ст. 3 Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ предусмотрено, что акционерные общества, созданные до дня вступления в силу настоящего Федерального закона и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК в ред. настоящего Федерального закона), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, представляется, что такие общества после 1 сентября 2014 г. вряд ли смогут публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции.

Такой вывод следует из толкования абз. 1 и 3 п. 1 комментируемой статьи. Поэтому для снижения юридических рисков желательно, чтобы такие общества внесли изменение в свое фирменное наименование. При этом Кодекс практически не установил никаких дополнительных положений, которые должны включаться в устав публичного общества, помимо положений об изменении фирменного наименования.

  1. Комментируемая статья содержит специальное правило о том, что все положения устава, которые противоречат правилам о публичном акционерном обществе, установленным Кодексом, Законом об акционерных обществах и законами о ценных бумагах, недействительны. Указанная норма была введена намеренно, чтобы участники публичного акционерного общества могли ориентироваться прежде всего на нормы закона, если устав им противоречит. Однако это вряд ли избавит от судебных споров в случае корпоративного конфликта в публичном акционерном обществе.
  2. Для публичных акционерных обществ обязательно создание коллегиального органа (совета директоров) общества, количественный состав которого не может быть менее пяти членов.

Действующий Закон об акционерных обществах устанавливает аналогичное требование для всех акционерных обществ, в которых создается совет директоров, и предусматривает обязательное увеличение их количества в зависимости от количества акционеров — владельцев голосующих акций акционерного общества (п. 3 ст. 66 Закона об акционерных обществах). По-видимому, эта норма должна действовать, поскольку указанный Закон в этой части не противоречит Кодексу.

  1. Комментируемая статья также устанавливает требование о наличии в публичном акционерном обществе независимого регистратора. Указанная норма вступила в силу с 1 сентября 2014 г. Формально с этого момента все акционерные общества, которые на этот момент отвечают признакам публичного акционерного общества, должны передать ведение реестра акционеров независимому регистратору. Кодекс не раскрывает понятие независимого регистратора, и до его определения, видимо, придется ориентироваться на существующие определения независимости оценщика <1> и аудитора <2>. Закон с учетом специфики деятельности оценщика и аудитора предусматривает разные критерии независимости указанных лиц. Однако в качестве общих критериев независимости можно выделить следующие. Оценщик (аудитор) не должен являться участником юридического лица, в отношении которого проводится оценка (аудит), равно как и указанное юридическое лицо не должно быть участником оценщика (аудитора). Кроме того, запрещается проведение оценки (аудита) в отношении страховщиков оценщиков (аудиторов), правда, для аудиторов установлено более мягкое правило — только в отношении тех страховщиков, которые страхуют ответственность аудиторских организаций. Закон о рынке ценных бумаг содержит единственный запрет для регистратора: регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев ценных бумаг которого он ведет (абз. 4 п. 1 ст. 8 Закона). Иными словами, пока для регистратора установлены минимальные требования, направленные на исключение конфликта интересов. Так, если на момент заключения договора о ведении реестра с эмитентом регистратор был владельцем акций такого эмитента, он лишается права совершать с ними сделки и приобретать новые акции.

———————————

<1> См.: ст. 16 Закона об оценочной деятельности.

<2> См.: ст. 8 Закона об аудиторской деятельности.

 

В публичном акционерном обществе независимо от числа его акционеров функции счетной комиссии должен выполнять регистратор, который обязан также подтверждать принятие общим собранием публичного акционерного общества решений и состав участников, присутствовавших при его принятии (подп. 1 п. 3 ст. 67.1 ГК).

  1. Кодекс устанавливает для публичных акционерных обществ запрет на ограничение количества акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарной номинальной стоимости, а также максимального числа голосов, предоставляемых одному акционеру. В то же время для непубличных акционерных обществ такая возможность прямо предусматривается п. 5 ст. 99 ГК РФ.

Публичное акционерное общество в отличие от непубличного общества не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций (п. 1 ст. 102 ГК). Поскольку положения Кодекса в редакции Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления в силу указанного Закона (п. 3 ст. 3 Закона), это требование применяется к размещению привилегированных акций после 1 сентября 2014 г. Таким образом, после 1 сентября 2014 г. невозможно размещать дополнительный выпуск привилегированных акций, номинальная стоимость которых меньше номинальной стоимости обыкновенных акций. Это правило применимо и к акционерным обществам, которые на момент вступления в силу Федерального закона от 5 мая 2014 г. N 99-ФЗ отвечают признакам публичных акционерных обществ.

  1. Акции публичных акционерных обществ обращаются или могут обращаться на организованном рынке. Кодекс вводит запрет на установление ограничений на отчуждение акций публичного акционерного общества, а также не предоставляет акционерам право требовать исключения других акционеров из публичного общества (п. 1 ст. 67 ГК).

Еще одна норма, которая содержится в п. 5 комментируемой статьи, также имеет своей целью защитить акционеров от «размывания» их долей в уставном капитале публичного акционерного общества. Эта норма предусматривает, что преимущественное право приобретения дополнительных акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, может быть предоставлено только акционерам и владельцам указанных ценных бумаг. При этом такое право предоставляется в порядке и в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах (п. 5 комментируемой статьи и п. 3 ст. 100 ГК).

  1. Для непубличных акционерных обществ Кодекс установил возможность ограничить или расширить компетенцию общего собрания акционеров. В отношении компетенции общего собрания публичного акционерного общества установлены иные правила. Решение ряда вопросов, относящихся к компетенции общего собрания в соответствии с ГК РФ и Законом об акционерных обществах, можно будет передать на решение иных коллегиальных органов публичного акционерного общества. Кодекс и действующий Закон об акционерных обществах перечисляют вопросы, решение которых может быть передано на рассмотрение коллегиального органа (совета директоров) акционерного общества. Поскольку акционерное общество является публичным, оно не может воспользоваться положениями, предусмотренными ст. 66.3 ГК РФ, и передать решение вопросов, которые прямо не предусмотрены законом, иным органам общества. Кроме того, публичное акционерное общество своим уставом не может отнести к исключительной компетенции общего собрания акционеров решение вопросов, не относящихся к ней в соответствии с Кодексом и Законом об акционерных обществах. Иными словами, для публичного акционерного общества введен запрет на расширение исключительной компетенции общего собрания акционеров, которая установлена ГК РФ и законом. Данное положение нельзя признать новеллой. Однако введение этой нормы в Кодекс имеет большое значение для корпоративного управления в публичном акционерном обществе, поскольку это дает четкие ориентиры для акционера в понимании ими своих прав на участие в управлении акционерным обществом.
  2. Публичное акционерное общество обязано раскрывать информацию, предусмотренную законом. Требования к раскрытию информации установлены Законом о рынке ценных бумаг и Законом об акционерных обществах. Для всех ценных бумаг, выпуск которых, в том числе акций, сопровождался регистрацией проспекта ценных бумаг, установлены подробные правила (ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг). Эти нормы будут действовать и для публичных акционерных обществ, поскольку любая открытая подписка на акции, как правило, требует регистрации проспекта ценных бумаг. В случае если подписка на ценные бумаги не сопровождалась проспектом ценных бумаг, а это возможно только в случаях, установленных законом (п. 1 ст. 22 Закона о рынке ценных бумаг), требования к раскрытию информации на основании закона устанавливаются организатором торговли (п. 28 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг).

Информация о корпоративном договоре, заключенном акционерами публичного акционерного общества, должна быть раскрыта в пределах, в порядке и на условиях, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах. Статья 32.1 Закона об акционерных обществах определяет условия и порядок раскрытия информации об акционерных соглашениях (разновидность корпоративного договора). Эти условия следующие:

1) предметом соглашения являются акции, в отношении которых зарегистрирован проспект ценных бумаг;

2) в результате такого соглашения его сторона получает возможность самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами прямо либо косвенно распоряжаться более чем 5, 10, 15, 20, 25, 30, 50 или 75% голосов по обыкновенным акциям общества. Помимо этого, закон установил порядок раскрытия информации об акционерных соглашениях. Лицо, заключившее соглашение, направляет эмитенту акций, которые являются предметом соглашения, уведомление, информация о котором затем раскрывается этим эмитентом для всех акционеров (подп. 25 п. 14 ст. 30 Закона о рынке ценных бумаг).

  1. Приведение деятельности акционерных обществ в соответствие с требованиями Кодекса о публичных обществах — длительный процесс и его завершение потребует как минимум принятия соответствующих изменений в законы об акционерных обществах и о рынке ценных бумаг. Только после появления в законе норм, определяющих условия и процедуру прекращения статуса публичных акционерных обществ, можно будет снять юридические риски, неизбежно присутствующие в связи с введением нового регулирования.
  2. Кодекс предусмотрел для публичных акционерных обществ запрет на заключение соглашения об устранении или ограничении ответственности единоличного исполнительного органа либо членов коллегиального органа таких обществ за совершение ими недобросовестных и неразумных действий. В случае заключения таких соглашений они признаются ничтожными. Для непубличных акционерных обществ возможно заключение соглашений, которые освобождают указанных лиц от ответственности за совершение ими неразумных действий (ст. 53.1 ГК).

 

Статья 98. Создание акционерного общества

 

Комментарий к статье 98

 

  1. Участниками акционерного общества могут быть граждане или юридические лица, в том числе иностранные, независимо от того, являются ли они предпринимателями или нет, а также публично-правовые образования. Государственные органы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в акционерных обществах (см. комментарий к ст. 66 ГК, а также ст. 10 Закона об акционерных обществах).

Учредители акционерного общества заключают письменный договор о создании акционерного общества, утверждают устав общества и избирают его органы управления.

Договор о создании акционерного общества заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами. Такой договор не является учредительным договором, а следовательно, учредительным документом акционерного общества. Этим договором определяются порядок осуществления совместной деятельности по учреждению общества, размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, подлежащих размещению среди учредителей, размер и порядок их оплаты, права и обязанности учредителей по созданию акционерного общества, а также иные условия, предусмотренные Законом об акционерных обществах. На данный договор, являющийся договором о совместной деятельности, распространяются общие правила о договорах простого товарищества, предусмотренные гл. 55 ГК РФ (см. также п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19) <1>.

———————————

<1> Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. М., 1995. С. 131 (автор комментария ст. 98 — Е.А. Суханов).

 

В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы) акций, размер и порядок их оплаты (п. 5 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Решение об учреждении акционерного общества также не является его учредительным документом.

В соответствии с п. 2 комментируемой статьи и абз. 1 п. 3 ст. 10 Закона об акционерных обществах учредители акционерного общества как участники договора о его создании несут солидарную (а не долевую, как в обычном договоре о совместной деятельности) ответственность перед кредиторами по обязательствам, связанным с его созданием и возникшим до государственной регистрации общества.

Ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, может быть переложена на общество только в том случае, если в последующем общее собрание акционеров согласится на это и одобрит действия учредителей. Например, по приглашению учредителей юрист подготовил пакет документов для регистрации акционерного общества, но оплата услуг не была произведена. В таком случае солидарную ответственность перед юристом несут учредители или акционерное общество, если общим собранием были одобрены действия учредителей.

  1. Единственным учредительным документом акционерного общества является его устав, который должен содержать сведения, указанные в п. 3 комментируемой статьи и ст. 11 Закона об акционерных обществах: полное и сокращенное фирменное наименование общества; место нахождения общества; вид общества (например, публичное акционерное общество); количество, номинальную стоимость, категории (обыкновенные, привилегированные) акций и типы привилегированных акций, размещаемых обществом; права акционеров — владельцев акций каждой категории (типа); размер уставного капитала общества; структуру и компетенцию органов управления общества и порядок принятия ими решений; порядок подготовки и проведения общего собрания акционеров, в том числе перечень вопросов, решение по которым принимается органами управления общества квалифицированным большинством голосов или единогласно; сведения о филиалах и представительствах общества; иные положения, предусмотренные Законом об акционерных обществах.

В частности, устав акционерного общества должен содержать сведения об использовании в отношении общества специального права на участие Российской Федерации, субъекта Федерации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция») <1>.

———————————

<1> См.: Положение об управлении находящимися в федеральной собственности акциями открытых акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении открытыми акционерными обществами («золотой акцией») (Постановление Правительства РФ от 3 декабря 2004 г. N 738) // Собрание законодательства РФ. 2004. N 50. Ст. 5073.

 

  1. Пунктом 4 комментируемой статьи установлено, что порядок совершения иных действий по созданию акционерного общества, также компетенция учредительного собрания определяются Законом об акционерных обществах.

Так, в соответствии с п. п. 3 и 4 ст. 9 Закона об акционерных обществах решение об учреждении акционерного общества, утверждении устава, денежной оценки вещей и имущественных прав, вносимых учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями единогласно. Избрание органов управления общества осуществляется учредителями большинством в 3/4 голосов (ст. 9 Закона об акционерных обществах).

  1. Пунктом 5 комментируемой статьи предусмотрено, что особенности создания акционерных обществ при приватизации государственных и муниципальных предприятий определяются законами и иными правовыми актами о приватизации этих предприятий. В частности, особенности создания акционерного общества путем преобразования унитарного предприятия регламентируются ст. 37 Федерального закона от 21 декабря 2001 г. N 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества»: в уставе такого общества должны быть определены цели и предмет деятельности; в особом порядке назначаются органы управления обществом, имеются и другие особенности.

Особенности учреждения акционерных обществ с участием иностранных инвесторов могут быть предусмотрены федеральными законами (п. 6 ст. 9 Закона об акционерных обществах). Например, Федеральным законом от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства» установлены изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов и для группы лиц, в которую входит иностранный инвестор, при их участии в уставных капиталах хозяйственных обществ, имеющих стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства, и (или) при совершении ими сделок, влекущих за собой установление контроля над указанными хозяйственными обществами.

  1. Акционерное общество может быть создано одним лицом или состоять из одного лица в случае приобретения одним акционером всех акций общества. Таковыми, в частности, являются государственные акционерные общества, т.е. общества со 100-процентным участием государства. В целях обеспечения гарантии прав акционеров, кредиторов общества и других лиц, связанных с ним, сведения о том, что акционерное общество является «компанией одного лица», подлежат внесению в Единый государственный реестр юридических лиц.

Следует подчеркнуть, что положения Закона об акционерных обществах распространяются на общества с единственным акционером, постольку поскольку указанным Законом не предусмотрено иное и поскольку это не противоречит существу соответствующих отношений. Например, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания акционеров, принимаются единственным акционером единолично и оформляются письменно; положения Закона об акционерных обществах, определяющие порядок и сроки подготовки, созыва и проведения общего собрания акционеров, не применяются, за исключением положений, касающихся сроков проведения годового общего собрания акционеров.

В целях обеспечения конкуренции установлено также правило о том, что акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено федеральным законом. Например, п. 22 ст. 4 Федерального закона от 5 февраля 2007 г. N 13-ФЗ «Об особенностях управления и распоряжения имуществом и акциями организаций, осуществляющих деятельность в области использования атомной энергии, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» <1> предусмотрено, что на основные акционерные общества, а также на их дочерние акционерные общества не распространяется правило, которое установлено ст. 98 ГК РФ и ст. 10 Закона об акционерных обществах и согласно которому акционерное общество не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица.

———————————

<1> Собрание законодательства РФ. 2007. N 7. Ст. 834.

 

  1. Статьи 8 — 14 Закона об акционерных обществах детализируют или дополняют правила комментируемой статьи. В частности, в ст. 13 Закона об акционерных обществах указано, что общество подлежит государственной регистрации в органе, осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».

Порядок государственной регистрации юридических лиц, включая акционерные общества, определен Законом о регистрации юридических лиц.

Уполномоченным государственным органом, осуществляющим государственную регистрацию юридических лиц (регистрирующим органом), является Федеральная налоговая служба (ФНС России) <1>.

———————————

<1> Постановление Правительства РФ от 30 сентября 2004 г. «Об утверждении Положения о Федеральной налоговой службе» // Собрание законодательства РФ. 2004. N 40. Ст. 3961.

 

На основании решения о государственной регистрации, принятого регистрирующим органом, вносится соответствующая запись в ЕГРЮЛ. Ведение этого Реестра осуществляется ФНС России и его территориальными органами <1>. С момента внесения записи в указанный Реестр акционерное общество считается зарегистрированным и приобретает гражданскую правосубъектность.

———————————

<1> Постановление Правительства РФ от 19 июня 2002 г. «О Едином государственном реестре юридических лиц» // Собрание законодательства РФ. 2002. N 26. Ст. 2585.

Статья 99. Уставный капитал акционерного общества

 

Комментарий к статье 99

 

  1. Уставный капитал акционерного общества на момент его создания составляется из суммарной номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами, которая впоследствии может изменяться в сторону увеличения или уменьшения в зависимости от результатов деятельности общества. Номинальная стоимость всех обыкновенных акций общества должна быть одинаковой.

Общество размещает обыкновенные акции и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. Номинальная стоимость всех размещенных привилегированных акций не должна превышать 25% от величины уставного капитала акционерного общества (п. 1 ст. 102 ГК).

Акции общества являются именными. При учреждении акционерного общества все его акции должны быть размещены среди учредителей и полностью оплачены в течение года с момента государственной регистрации общества, если меньший срок не предусмотрен договором о создании общества. При этом не менее 50% акций общества, распределенных при его учреждении, должно быть оплачено в течение трех месяцев с момента государственной регистрации общества (п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах).

Абзац 1 п. 2 комментируемой статьи содержит императив: не допускается освобождение акционера от обязанности оплаты акций общества. Такое правило направлено на исключение возможности формирования «дутого» уставного капитала общества, чреватого ущемлением прав его кредиторов.

В случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, допускается оплата размещаемых обществом дополнительных акций путем зачета требований к обществу. Так, в соответствии с п. 2 ст. 34 Закона об акционерных обществах оплата дополнительных акций путем зачета денежных требований к обществу допускается в случае их размещения посредством закрытой подписки.

Открытая подписка на акции не допускается до полной оплаты уставного капитала (п. 3 комментируемой статьи).

  1. Законом об акционерных обществах предусмотрены минимальные значения уставного капитала акционерного общества (ст. 26). Увеличение минимального размера оплаты труда после даты государственной регистрации общества не влечет обязанности общества осуществить соответствующее увеличение уставного капитала (см. п. 8 Постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).

В Концепции развития гражданского законодательства РФ с учетом опыта европейских правопорядков обосновывается целесообразность повышения минимального размера уставного капитала акционерных обществ как хозяйственных обществ крупного капитала до не менее 2 млн. рублей. Этот минимальный размер может быть повышен для тех акционерных обществ, которые прибегают к открытой (публичной) подписке на акции <1>.

———————————

<1> Концепция развития гражданского законодательства РФ. М., 2009. С. 62.

 

Для ряда коммерческих организаций, создаваемых в организационно-правовой форме акционерного общества, например, для кредитных организаций, страховых организаций, соответствующим специальным законодательством, определяющим особенности их правового положения, установлен значительно больший по размеру минимальный размер уставного капитала, обеспечивающий имущественные интересы их кредиторов (ст. 11 Закона о банках и банковской деятельности, п. 3 ст. 25 Закона об организации страхового дела).

Акционерное общество формирует не только уставный капитал, но и другие фонды в порядке, предусмотренном Законом об акционерных обществах и уставом общества. Так, в обязательном порядке подлежит созданию резервный фонд в размере, предусмотренном уставом общества, но не менее 5% от его уставного капитала, который предназначен для покрытия убытков общества, а также для погашения облигаций общества и выкупа акций общества в случае отсутствия иных средств (п. 1 ст. 35 Закона об акционерных обществах).

  1. В целях защиты прав кредиторов общества п. 4 комментируемой статьи предусмотрено, что если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов (реальная стоимость имущества) общества окажется меньше его уставного капитала (имущества, гарантирующего интересы кредиторов), общество в порядке и в срок, которые предусмотрены Законом об акционерных обществах, обязано либо увеличить стоимость чистых активов до размера уставного капитала, либо зарегистрировать в установленном порядке уменьшение уставного капитала. Если стоимость указанных активов общества становится меньше определенного законом минимального размера уставного капитала, общество подлежит ликвидации.

Пунктами 3 — 13 ст. 35 Закона об акционерных обществах предусмотрены правила приведения величины уставного капитала в соответствие с величиной чистых активов общества.

Стоимость чистых активов общества оценивается по данным бухгалтерского учета в Порядке, устанавливаемом Минфином России и Федеральной службой по финансовым рынкам <1>. Стоимость чистых активов благополучного в финансовом отношении общества должна соответствовать уставному капиталу либо превышать его. В ином случае общество вопреки положениям устава не в состоянии обеспечить гарантированные величиной уставного капитала общества требования кредиторов. В целях обеспечения соответствия стоимости чистых активов общества и его уставного капитала и гарантирования прав кредиторов общества закон устанавливает следующие правила.

———————————

<1> Приказ Минфина России и ФКЦБ России от 29 января 2003 г. N 10н/03-6/пз «Порядок оценки стоимости чистых активов акционерных обществ» // Бюллетень нормативных актов. 2003. N 18.

 

Если по окончании второго финансового года или каждого последующего года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала, совет директоров (наблюдательный совет) общества при подготовке к годовому общему собранию акционеров обязан включить в состав годового отчета общества раздел о состоянии его чистых активов, содержащий сведения, указанные в п. 5 ст. 35 Закона об акционерных обществах.

Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала по окончании финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания соответствующего финансового года обязано принять одно из следующих решений: об увеличении стоимости чистых активов до размера уставного капитала, об уменьшении уставного капитала до величины, не превышающей стоимости его чистых активов; о ликвидации общества.

Если стоимость чистых активов общества останется меньше его уставного капитала более чем на 25% по окончании трех, шести, девяти или 12 месяцев финансового года, следующего за вторым финансовым годом или каждым последующим финансовым годом, по окончании которых стоимость чистых активов общества оказалась меньше его уставного капитала, общество дважды с периодичностью один раз в месяц обязано поместить в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление о снижении стоимости чистых активов общества с указанием сведений, предусмотренных п. 8 ст. 35 Закона об акционерных обществах.

Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления о снижении стоимости чистых активов общества (п. 9 ст. 35 Закона об акционерных обществах).

Суд вправе отказать в удовлетворении требования кредитора в случае, если общество докажет одно из следующих обстоятельств: а) в результате снижения стоимости его чистых активов права кредиторов не нарушаются; б) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным (п. 10 ст. 35 Закона об акционерных обществах).

Если по окончании второго финансового года или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше величины минимального уставного капитала, указанного в ст. 26 Закона об акционерных обществах, общество не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года обязано принять решение о своей ликвидации (п. 11 ст. 35 Закона об акционерных обществах).

Если в течение сроков, установленных п. п. 6, 7 и 11 ст. 35 Закона об акционерных обществах, общество не исполнит обязанностей, предусмотренных указанными пунктами, кредиторы вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующих обязательств или при невозможности их досрочного исполнения — прекращения обязательств и возмещения связанных с этим убытков, а орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц либо иные государственные органы или органы местного самоуправления, которым право на предъявление такого требования предоставлено федеральным законом (ст. 61 ГК), вправе предъявить в суд требование о ликвидации общества.

Пунктом 13 ст. 35 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что правила, установленные п. п. 4 — 12 ст. 35 Закона об акционерных обществах, не распространяются на кредитные организации, созданные в организационно-правовой форме акционерного общества. Порядок приведения в соответствие величины уставного капитала кредитной организации и стоимости ее чистых активов (величины собственных средств (капитала) устанавливается Федеральным законом от 25 февраля 1999 г. N 40-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) кредитных организаций».

  1. Пунктом 5 комментируемой статьи предусмотрено, что Законом или уставом общества, не являющегося публичным, могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций или максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру. Это правило направлено на предупреждение концентрации контроля над управлением обществом в руках одного акционера.

Например, п. 1 ст. 6 Федерального закона от 19 июля 1998 г. N 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятий)» предусмотрено, что один акционер народного предприятия, являющийся его работником, не может владеть количеством акций народного предприятия, номинальная стоимость которых превышает 5% уставного капитала народного предприятия.

 

Статья 100. Увеличение уставного капитала акционерного общества

 

Комментарий к статье 100

 

  1. Увеличение уставного капитала общества может осуществляться за счет имущества общества (т.е. приведения уставного капитала общества в соответствие с величиной имущества общества) либо за счет дополнительных инвестиций самих акционеров и третьих лиц (т.е. увеличения имущества общества). Увеличение уставного капитала за счет имущества общества не влечет фактическое пополнение имущества общества, но является эффективным способом повышения инвестиционной привлекательности общества для инвесторов, учитывающих величину имеющихся активов общества.

При этом если уставный капитал увеличивается за счет имущества общества, то сумма, на которую увеличивается уставный капитал общества за счет увеличения имущества общества, не должна превышать разницу между стоимостью чистых активов общества и суммой уставного капитала и резервного фонда общества (абз. 2 п. 5 ст. 28 Закона об акционерных обществах).

Увеличение уставного капитала общества должно отражать реальное увеличение его имущества, поэтому оно не допускается ранее полной оплаты объявленного уставного капитала (п. 2 комментируемой статьи).

Уставный капитал акционерного общества может быть увеличен двумя способами: (1) путем увеличения номинала (номинальной стоимости) выпущенных обществом акций либо (2) путем размещения дополнительных (новых) акций того же номинала.

По существу, рассматриваемые правила об увеличении уставного капитала акционерного общества направлены на обеспечение прав акционеров от возможного «размывания» их доли в уставном капитале, необоснованного изменения пропорций владения акциями в структуре уставного капитала, а следовательно, влияния тех или иных акционеров (групп акционеров) на принимаемые обществом решения.

Это, безусловно, касается такого способа увеличения уставного капитала общества, как увеличение номинальной стоимости выпущенных обществом акций, решение о применении которого принимается исключительно общим собранием акционеров. Такое увеличение уставного капитала производится только за счет имущества общества, касается увеличения номинала акций всех категорий (типов), и следовательно, не нарушает существующих пропорций владения акциями в структуре уставного капитала общества. Увеличение номинальной стоимости акций общества производится посредством их обмена (конвертации) на акции той же категории (типа) с большей номинальной стоимостью. Поскольку увеличение уставного капитала рассматриваемым способом осуществляется только за счет имущества общества, взимание с акционеров дополнительной платы не допускается.

Что касается второго способа увеличения уставного капитала — размещения дополнительных акций общества, то и он по общему правилу не должен изменять существующих пропорций владения акциями в структуре уставного капитала общества. Вместе с тем в п. 3 комментируемой статьи установлены исключения из этого общего правила: в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, уставом общества может быть установлено преимущественное право акционеров, владеющих простыми (обыкновенными) или иными голосующими акциями, на покупку дополнительно выпускаемых обществом акций. Основания и порядок реализации преимущественного права на покупку дополнительных акций урегулированы ст. ст. 40 — 41 Закона об акционерных обществах.

В то же время в целях обеспечения прав государства или муниципального образования как акционеров п. 6 ст. 28 Закона об акционерных обществах предусмотрено, что увеличение уставного капитала акционерного общества, созданного в процессе приватизации, путем дополнительного выпуска акций при наличии пакета акций, предоставляющего более чем 25% голосов на общем собрании акционеров и находящегося в государственной или муниципальной собственности, может осуществляться только в случаях, если при таком увеличении сохраняется размер доли государства или муниципального образования и если иное не предусмотрено Законом о приватизации госимущества.

  1. Применительно к способу увеличения уставного капитала путем выпуска дополнительных акций Законом об акционерных обществах предусмотрен ряд особенностей, получивших детальную регламентацию в ст. 28 указанного Закона и направленных на обеспечение прав акционеров.

Во-первых, решение об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может приниматься не только общим собранием акционеров, но и советом директоров (наблюдательным советом) общества, если в соответствии с уставом общества ему предоставлено право принимать такое решение (абз. 2 п. 2 ст. 28 Закона об акционерных обществах).

При этом решение совета директоров (наблюдательного совета) общества об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций принимается советом директоров (наблюдательным советом) общества единогласно всеми членами совета директоров (наблюдательного совета) общества, при этом не учитываются голоса выбывших членов совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Во-вторых, дополнительные акции могут быть размещены обществом только в пределах количества объявленных акций, установленного уставом общества. Статья 27 Закона об акционерных обществах определяет понятие объявленных акций, под которыми понимаются акции, которые общество вправе размещать дополнительно к размещенным акциям. Устав общества должен содержать сведения о количестве, номинальной стоимости, категориях (типах) объявленных акций. В уставе общества могут быть также определены порядок и условия размещения обществом объявленных акций. При отсутствии в уставе общества положений об объявленных акциях общество не вправе размещать дополнительные акции.

Однако решение вопроса об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций может быть принято общим собранием акционеров (но не наблюдательным советом) одновременно с решением о внесении в устав общества положений об объявленных акциях, необходимых для принятия такого решения, или об изменении положений об объявленных акциях.

В-третьих, решением об увеличении уставного капитала общества путем размещения дополнительных акций должны быть определены условия и порядок их размещения, предусмотренные п. 4 ст. 28 Закона об акционерных обществах: количество размещаемых дополнительных обыкновенных акций и привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных акций этой категории (типа), способ размещения, цена размещения дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, или порядок ее определения, в том числе цена размещения или порядок определения цены размещения дополнительных акций лицам, имеющим преимущественное право приобретения размещаемых акций, форма оплаты дополнительных акций, размещаемых посредством подписки, иные условия размещения.

В-четвертых, увеличение уставного капитала общества путем выпуска дополнительных акций может осуществляться в целях его приведения в соответствие с величиной имущества общества или в целях пополнения уставного капитала за счет привлечения дополнительных инвестиций. При этом могут быть использованы следующие способы: 1) подписка на дополнительные акции, т.е. отчуждения их за плату как акционерам, так и третьим лицам (абз. 6 п. 1 ст. 34 Закона об акционерных обществах); 2) обмен (конвертация) дополнительных акций на ранее выпущенные обществом конвертируемые ценные бумаги <1>.

———————————

<1> См.: п. п. 7.1, 7.2 Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг (Приказ ФСФР России от 25 января 2007 г. N 07-4/пз-н) // Бюллетень нормативных актов. 2007. N 25.

 

Если увеличение уставного капитала общества производится за счет собственных средств (имущества) общества путем размещения дополнительных акций, то эти акции распределяются среди всех акционеров пропорционально имеющимся у них акциям без взимания с акционеров дополнительной платы.

Иначе говоря, каждому акционеру распределяются акции той же категории (типа), что и акции, которые ему принадлежат, пропорционально количеству принадлежащих ему акций.

Увеличение уставного капитала общества за счет его имущества путем размещения дополнительных акций, в результате которого образуются «дробные» акции, не допускается. Это правило также направлено против «вытеснения» акционеров из жизни общества, уменьшения их влияния на принимаемые обществом решения.

 

Статья 101. Уменьшение уставного капитала акционерного общества

 

Комментарий к статье 101

 

  1. Комментируемой статьей и ст. 29 Закона об акционерных обществах регулируются вопросы уменьшения уставного капитала акционерного общества.

Акционерное общество вправе, а в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, обязано уменьшить свой уставный капитал. В частности, акционерное общество обязано уменьшить свой уставный капитал, если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества окажется меньше его уставного капитала (см. комментарий к ст. 99 ГК).

Комментируемая статья регулирует случаи, когда акционерное общество имеет право на уменьшение своего уставного капитала. Акционерное общество вправе исключительно по решению общего собрания акционеров уменьшить уставный капитал: а) путем уменьшения номинальной стоимости акций либо б) путем покупки (приобретения) обществом части акций в целях сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций, в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах.

Уменьшение уставного капитала общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, определяемом ст. 30 Закона об акционерных обществах. В соответствии с правилами указанной статьи акционерное общество в течение трех рабочих дней после принятия решения об уменьшении уставного капитала обязано сообщить о таком решении в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц (ФНС России), и дважды с периодичностью один раз в месяц поместить в средствах массовой информации, в которых публикуются данные о государственной регистрации юридических лиц, уведомление об уменьшении своего уставного капитала. В сообщении о решении об уменьшении уставного капитала общества и уведомлении о таком решении должны содержаться сведения, предусмотренные п. 2 ст. 30 Закона об акционерных обществах.

Государственная регистрация изменений в уставе общества, связанных с уменьшением уставного капитала общества, осуществляется только при наличии доказательств уведомления кредиторов в указанном порядке.

Права кредиторов в случае уменьшения уставного капитала общества или снижения стоимости его чистых активов определяются п. 3 ст. 30 Закона об акционерных обществах. Кредитор общества, если его права требования возникли до опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества, не позднее 30 дней с даты последнего опубликования такого уведомления вправе потребовать от общества досрочного исполнения соответствующего обязательства, а при невозможности его досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков. Срок исковой давности для обращения в суд с данным требованием составляет шесть месяцев со дня последнего опубликования уведомления об уменьшении уставного капитала общества.

Суд вправе отказать в удовлетворении требования кредитора в случае, если общество докажет, что (1) в результате уменьшения его уставного капитала права кредиторов не нарушаются либо что (2) обеспечение, предоставленное для надлежащего исполнения соответствующего обязательства, является достаточным.

Права и обязанности кредиторов финансовых организаций, созданных в организационно-правовой форме акционерного общества, определяются также законами, регулирующими деятельность финансовых организаций (абз. 3 п. 1 комментируемой статьи).

Законом об акционерных обществах предусмотрено также, что общество не вправе уменьшать свой уставный капитал, если в результате такого уменьшения его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии со ст. 26 Закона об акционерных обществах, на дату представления документов для государственной регистрации соответствующих изменений в уставе общества, а в случаях, если в соответствии с Законом об акционерных обществах общество обязано уменьшить свой уставный капитал, — на дату государственной регистрации общества (абз. 4 п. 1 ст. 29 Закона об акционерных обществах).

  1. Решение об уменьшении уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости акций принимается общим собранием акционеров общества большинством в 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в общем собрании акционеров общества, только по предложению совета директоров (наблюдательного совета) общества.

Указанным решением могут быть предусмотрены выплата всем акционерам общества денежных средств и (или) передача им принадлежащих обществу эмиссионных ценных бумаг (акций, облигаций), размещенных другим юридическим лицом, с учетом требований п. 3 ст. 29 Закона об акционерных обществах.

Пунктами 4 и 5 ст. 29 Закона об акционерных обществах предусмотрены случаи, когда общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала или не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги.

Общество не вправе принимать решение об уменьшении уставного капитала в следующих случаях: до момента полной оплаты всего его уставного капитала; до момента выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 75 Закона об акционерных обществах; если на день принятия такого решения общество отвечает признакам банкротства в соответствии с законодательством о банкротстве или если указанные признаки появятся у него в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; если на день принятия такого решения стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше указанной суммы в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; до момента полной выплаты объявленных, но не выплаченных дивидендов; в иных предусмотренных федеральными законами случаях (п. 4 ст. 29 Закона об акционерных обществах).

Пунктом 5 ст. 29 Закона об акционерных обществах предусмотрены случаи, когда общество, принимая решение об уменьшении уставного капитала, не вправе выплачивать денежные средства и (или) отчуждать эмиссионные ценные бумаги: если на день выплаты общество отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся у него в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; если на день выплаты стоимость его чистых активов меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда или станет меньше указанной суммы в результате осуществления выплаты акционерам денежных средств и (или) отчуждения эмиссионных ценных бумаг; в иных предусмотренных федеральными законами случаях. По прекращении указанных обстоятельств общество обязано выплатить акционерам денежные средства и (или) передать им эмиссионные ценные бумаги.

  1. Наряду с уменьшением уставного капитала общества путем уменьшения номинальной стоимости его акций уставный капитал акционерного общества может быть уменьшен путем покупки части акций в целях сокращения их общего количества.

Уменьшение уставного капитала акционерного общества путем покупки и погашения части акций допускается по решению общего собрания акционеров, если такая возможность предусмотрена в уставе общества (п. 2 комментируемой статьи, п. 3 ст. 72 Закона об акционерных обществах).

В соответствии со ст. ст. 72 и 73 Закона об акционерных обществах под приобретением акций понимается покупка обществом акций у своих акционеров по решению общего собрания акционеров. При этом предложение о приобретении акций делает акционерное общество, а акционеры вправе принять это предложение или не принимать его. Акционерное общество вправе приобретать размещенные им акции только в случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах, а именно: 1) если такая возможность допускается уставом общества в целях уменьшения уставного капитала; 2) в иных случаях в пределах 10% совокупной номинальной стоимости акций, находящихся в обращении. Срок, в течение которого осуществляется приобретение акций, определяется решением общего собрания, но не может быть менее 30 дней. При приобретении акций должен соблюдаться принцип равных возможностей продажи акций всеми акционерами. Поэтому не позднее чем за 30 дней до начала срока, в течение которого осуществляется приобретение акций, общество обязано уведомить акционеров об этом. Каждый акционер вправе продать акции, а общество обязано приобрести их. Если предложение о продаже акций превышает количество приобретаемых обществом акций, акции приобретаются у акционеров пропорционально количеству предложения каждого акционера, пожелавшего продать акции.

Законом об акционерных обществах предусмотрены также случаи, когда акционерное общество обязано уменьшить свой уставный капитал и погасить соответствующую часть акций (сократить общее количество акций) (абз. 1 п. 1 ст. 29 Закона об акционерных обществах). В частности, речь идет о погашении не полностью оплаченных акций, которые не были реализованы обществом в течение года с момента их поступления в его распоряжение (абз. 5 п. 1 ст. 34 Закона), об уменьшении стоимости чистых активов общества меньше его уставного капитала (п. 6 ст. 35), о выкупе обществом акций по требованию акционеров (п. 6 ст. 76 Закона об акционерных обществах). Указанные правила направлены на защиту прав кредиторов общества и его акционеров.

Так, под выкупом акций понимается покупка обществом своих акций по требованию акционеров в случаях: 1) реорганизации общества; 2) совершения крупной сделки <1>; 3) внесения в устав изменений, ограничивающих права акционеров <2>. Выкуп акций обществом осуществляется по их рыночной стоимости. Закон об акционерных обществах устанавливает пресекательный срок для осуществления права акционера на предъявление требования о выкупе акций — 45 дней со дня принятия соответствующего решения общим собранием акционеров. Не позднее 30 дней после окончания срока, в течение которого могут быть предъявлены требования о выкупе акций, общество обязано выкупить акции акционеров, предъявивших требования об их выкупе (ст. ст. 75 — 77 Закона об акционерных обществах).

———————————

<1> Постановление Президиума ВАС РФ от 25 апреля 2006 г. N 16401/05 // Вестник ВАС РФ. 2006. N 7. С. 109.

<2> Постановление Президиума ВАС РФ от 1 июня 2004 г. N 1098/04 // Вестник ВАС РФ. 2004. N 9. С. 56.

 

Статья 102. Ограничения на выпуск ценных бумаг и выплату дивидендов акционерного общества

 

Комментарий к статье 102

 

  1. Установленные комментируемой статьей ограничения на выпуск ценных бумаг — привилегированных акций, а также ограничения на выплату дивидендов направлены на защиту интересов акционеров общества.

Акционерное общество вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций (п. 2 ст. 25 Закона об акционерных обществах). Права акционеров — владельцев привилегированных акций общества определены ст. 32 Закона об акционерных обществах. В частности, акционеры — владельцы привилегированных акций не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено Законом об акционерных обществах.

Однако, учитывая, что в соответствии с указанным Законом акционеры — владельцы привилегированных акций могут иметь право голоса при решении вопросов о реорганизации и ликвидации общества, о внесении изменений и дополнений в устав общества, ограничивающих их права, о выплате дивидендов, т.е., по существу, участвовать в управлении обществом наряду с акционерами — владельцами обыкновенных акций, в п. 1 комментируемой статьи установлено ограничение доли привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества. Доля привилегированных акций в общем объеме уставного капитала акционерного общества не должна превышать 25%.

В отношении публичных акционерных обществ предусмотрено дополнительное ограничение: они не вправе размещать привилегированные акции, номинальная стоимость которых ниже номинальной стоимости обыкновенных акций.

Отсутствие ограничений на выпуск привилегированных акций могло бы превратить акционерное общество в товарищество на вере в случае выпуска всех или большей части его акций как неголосующих, а акционеров — во вкладчиков, не участвующих в управлении делами общества <1>, каковыми, по существу, и являются акционеры — владельцы привилегированных акций, имеющие преимущества перед акционерами — владельцами обыкновенных акций при выплате дивидендов и распределении имущества акционерного общества в случае его ликвидации.

———————————

<1> Комментарий части первой Гражданского кодекса Российской Федерации для предпринимателей / Под ред. В.Д. Карповича. С. 134 (автор комментария ст. 98 — Е.А. Суханов).

 

  1. Статья 42 Закона об акционерных обществах регламентирует условия и порядок выплаты обществом дивидендов. Принятие решения (объявление) о выплате дивидендов является правом общества, однако после осуществления данного права у общества возникает обязанность выплатить объявленные дивиденды, с которой корреспондирует соответствующее право требования акционеров. Решение о выплате дивидендов принимается общим собранием акционеров. При этом размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества. Источником выплаты дивидендов является чистая прибыль общества, определяемая по данным бухгалтерской отчетности общества.

Пунктом 3 комментируемой статьи предусмотрены ограничения на выплату дивидендов, гарантирующие интересы кредиторов общества. Акционерное общество не вправе объявлять и выплачивать дивиденды до полной оплаты всего уставного капитала, а также, если стоимость чистых активов акционерного общества меньше его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше их размера в результате выплаты дивидендов, в некоторых иных случаях, предусмотренных Законом об акционерных обществах. Так, ст. 43 Закона об акционерных обществах, развивающей положения п. 3 комментируемой статьи, устанавливаются дополнительные ограничения на выплату дивидендов: общество не вправе принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по акциям до выкупа всех акций, которые должны быть выкуплены в соответствии со ст. 76 Закона об акционерных обществах, а также, если на день принятия такого решения общество отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов, и в иных случаях, предусмотренных федеральными законами.

Акционерное общество, принявшее решение (объявившее) о выплате дивидендов, не вправе выплачивать объявленные дивиденды по акциям в следующих случаях: если на день выплаты общество отвечает признакам банкротства или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты дивидендов; если на день выплаты стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного капитала и резервного фонда либо станет меньше указанной суммы в результате выплаты дивидендов; в иных случаях, предусмотренных федеральными законами. При прекращении указанных в настоящем пункте обстоятельств общество обязано выплатить акционерам объявленные дивиденды (п. 17 Постановления ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19).

 

Статья 103. Утратила силу с 1 сентября 2014 года. — Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

Статья 104. Реорганизация и ликвидация акционерного общества

 

Комментарий к статье 104

 

  1. Комментируемая статья определяет основные положения реорганизации и ликвидации акционерных обществ.

Детальные правила, определяющие особенности реорганизации и ликвидации акционерного общества, содержатся в Законе об акционерных обществах (ст. ст. 15 — 24).

Кроме того, подлежат применению общие правила о реорганизации и ликвидации юридических лиц, содержащиеся в ст. ст. 57 — 65 ГК РФ.

  1. Основания и порядок реорганизации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами: Законом об акционерных обществах, Законом о защите конкуренции и др.

Обычные реорганизационные процедуры предусмотрены ст. ст. 57 — 60.2 ГК РФ. Акционерное общество может быть реорганизовано добровольно по решению общего собрания акционеров. Для принятия такого решения требуется 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть реорганизовано также в принудительном порядке. Так, ст. 38 Закона о защите конкуренции предусмотрены основания и порядок принудительного разделения или выделения коммерческих организаций, включая, разумеется, и акционерные общества. В случае систематического осуществления коммерческой организацией, занимающей доминирующее положение, монополистической деятельности суд по иску антимонопольного органа (в отношении кредитной организации — по иску антимонопольного органа по согласованию с Центральным банком России) вправе принять решение о принудительном разделении такой организации либо решение о выделении из ее состава одной или нескольких организаций. Такое решение принимается в целях развития конкуренции при наличии определенных организационных, технологических и экономических условий (возможности такой реорганизации).

При реорганизации акционерных обществ необходимо учитывать особенности акционерного капитала, выраженного соответствующими ценными бумагами — акциями. Они требуют, помимо обычных реорганизационных процедур (общих правил реорганизации юридических лиц), погашения акций реорганизуемых акционерных обществ и их замены акциями вновь образуемых акционерных обществ. Выпуск акций, образованных в результате реорганизации обществ, должен проводиться с соблюдением требований Закона об акционерных обществах.

Особенности реорганизации акционерных обществ предусмотрены ст. ст. 15 — 20 Закона об акционерных обществах. Реорганизация акционерного общества может быть осуществлена в форме слияния, присоединения, разделения, выделения и преобразования.

Для слияния акционерных обществ общества, участвующие в слиянии, заключают договор о слиянии, который должен содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 16 Закона об акционерных обществах. При слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Взамен акций каждого общества, участвующего в слиянии, выпускаются акции вновь создаваемого общества.

При реорганизации в форме присоединения также заключается договор о присоединении между присоединяемым обществом и обществом, к которому осуществляется присоединение. Договор о присоединении должен содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 17 Закона об акционерных обществах. При присоединении общества погашаются собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу, акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение, а также принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении. Акции присоединяемого общества конвертируются в акции общества, к которому осуществляется присоединение.

Для разделения акционерного общества общее собрание его акционеров принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 18 Закона об акционерных обществах. Акции реорганизуемого общества конвертируются в акции каждого создаваемого общества в соответствии с решением о разделении общества.

При реорганизации в форме выделения общества общее собрание акционеров реорганизуемого общества принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 19 Закона об акционерных обществах. Акции реорганизуемого общества конвертируются в акции каждого выделяемого общества в соответствии с решением о разделении общества.

При реорганизации в форме преобразования общества общее собрание акционеров общества принимает соответствующее решение, которое должно содержать сведения, указанные в п. 3 ст. 20 Закона об акционерных обществах, в частности, порядок обмена акций общества на доли участников в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, доли участия в складочном капитале хозяйственного товарищества или паи членов производственного кооператива. Пунктом 2 комментируемой статьи установлены ограничения на преобразование акционерного общества: оно может быть преобразовано только в общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество или производственный кооператив.

  1. Основания и порядок ликвидации акционерного общества определяются ГК РФ и другими законами: Законом об акционерных обществах, Законом о банкротстве и др.

Общие правила ликвидации юридических лиц предусмотрены ст. ст. 61 — 65 ГК РФ. Акционерное общество может быть ликвидировано добровольно по решению общего собрания акционеров. Для принятия такого решения требуется 3/4 голосов акционеров — владельцев голосующих акций, принимающих участие в собрании (п. 4 ст. 49 Закона об акционерных обществах).

Акционерное общество может быть ликвидировано также в принудительном порядке (см., например, ст. ст. 61, 65 ГК). Так, в соответствии со ст. 61 ГК РФ юридическое лицо, каковым является и акционерное общество, может быть ликвидировано по решению суда в случае допущенных при его создании грубых нарушений закона, если эти нарушения носят неустранимый характер, осуществления деятельности без надлежащего разрешения (лицензии), либо запрещенной законом, либо с нарушением Конституции РФ, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями закона или иных правовых актов, а также в иных случаях, предусмотренных ГК РФ. Требование о ликвидации юридического лица по указанным основаниям может быть предъявлено в суд государственным органом или органом местного самоуправления, которому право на предъявление такого требования предоставлено законом, например, налоговому органу в соответствии с налоговым законодательством.

Юридическое лицо, включая акционерное общество, ликвидируется также в соответствии со ст. 65 ГК РФ вследствие признания его банкротом. Основания признания судом юридического лица банкротом, порядок ликвидации такого юридического лица, а также очередность удовлетворения требований кредиторов устанавливаются Законом о банкротстве.

При ликвидации акционерных обществ необходимо учитывать их особенности. Особенности ликвидации акционерных обществ предусмотрены ст. ст. 21 — 24 Закона об акционерных обществах. В частности, существенными особенностями отличаются правила ликвидации акционерных обществ, связанные с распределением имущества ликвидируемого общества между акционерами. В соответствии со ст. 23 Закона об акционерных обществах оставшееся после завершения расчетов с кредиторами имущество ликвидируемого общества распределяется ликвидационной комиссией между акционерами в следующей очередности:

— в первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены обществом по требованию акционеров (ст. 75 Закона об акционерных обществах);

— во вторую очередь выплачиваются начисленные, но не выплаченные дивиденды по привилегированным акциям и определенная уставом общества ликвидационная стоимость по привилегированным акциям;

— в третью очередь распределяется имущество ликвидируемого общества между акционерами — владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

Дочерние и зависимые общества

 

Утратил силу с 1 сентября 2014 года. — Федеральный закон от 05.05.2014 N 99-ФЗ.

Содержание

Добавить комментарий

Ваш e-mail не будет опубликован.

*

code